判斷一個間接轉(zhuǎn)讓交易是否需要在中國征稅，核心內(nèi)容就是判斷該交易的境外股權(quán)架構(gòu)是否具有“合理商業(yè)目的”。雖然7號公告列舉了“合理商業(yè)目的”判斷的七大要素，但很多要素的適用都缺乏具體的指引。比如，7號公告未明確股權(quán)或資產(chǎn)的“主要”價值來源于中國應(yīng)稅財產(chǎn)或投資的量化標(biāo)準(zhǔn)（實務(wù)中普遍認為“主要”應(yīng)指超過75%或者至少超過50%），也未表明該“價值”應(yīng)如何確定，比如是按照賬面價值或是評估價值。

對于合理商業(yè)目的的實務(wù)判斷，具有境外上市、境外融資等重要功能的境外上市架構(gòu)也可能被認定為具有“合理商業(yè)目的”。最為常見的情況，是中國企業(yè)搭建紅籌架構(gòu)在境外成功上市。這類型架構(gòu)在實務(wù)中常被視為具有“合理商業(yè)目的”，因此轉(zhuǎn)讓這些架構(gòu)中境外控股公司的股權(quán)并不需要在中國交稅。但是，如果紅籌架構(gòu)搭建完成并在境外完成融資后未成功在境外上市，那么前述架構(gòu)的“合理商業(yè)目的”的認定就存在一定的不確定性，因此轉(zhuǎn)讓未上市的境外控股公司的股權(quán)是否應(yīng)在中國交稅就具有不確定性。

如果被轉(zhuǎn)讓的境外控股公司設(shè)立于典型的避稅地，不具備特征明顯的商業(yè)實質(zhì)，并且除了持有中國公司股權(quán)外不持有其他資產(chǎn)，那么這種類型的間接轉(zhuǎn)讓交易很有可能被中國主管稅務(wù)機關(guān)根據(jù)7號公告重新調(diào)整為直接轉(zhuǎn)讓中國公司股權(quán)的交易，進而需要在中國繳納企業(yè)所得稅。

實務(wù)中較為常見的一種股權(quán)架構(gòu)是通過離岸公司持有中國境內(nèi)商業(yè)房地產(chǎn)。這類架構(gòu)中的離岸公司一般設(shè)立在開曼群島、英屬維京群島（BVI）、中國香港等低稅率或零稅率的國家/地區(qū)，因此轉(zhuǎn)讓離岸公司股權(quán)在當(dāng)?shù)夭挥媒欢惢蛩枚愗摵艿汀３g接持有中國境內(nèi)房地產(chǎn)外，離岸公司一般沒有其他資產(chǎn)，因而在進行股權(quán)價值評估時，其絕大部分的股權(quán)價值均來自于中國境內(nèi)的不動產(chǎn)。對于轉(zhuǎn)讓此類離岸公司的交易，實務(wù)中在境內(nèi)繳納企業(yè)所得稅的可能性很大。

題主可以參考：境外公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)案例分析

一、案例簡介

（一）交易基本情況

2018年8月，中國臺灣地區(qū)A公司（以下簡稱“臺灣地區(qū)A公司”）及其下屬英屬維爾京群島（BVI）B公司（以下簡稱“B公司”）與中國境內(nèi)合肥Y有限公司（以下簡稱“合肥Y公司”）簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，B公司將其持有的中國香港地區(qū)C公司（直接轉(zhuǎn)讓標(biāo)的，以下簡稱“香港地區(qū)C公司”）49%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給Y公司，從而間接轉(zhuǎn)讓了中國境內(nèi)合肥Z公司（間接轉(zhuǎn)讓標(biāo)的，以下簡稱“Z公司”）100%的股權(quán)。

1.轉(zhuǎn)讓方基本情況

B公司是根據(jù)英屬維爾京群島法律設(shè)立并存續(xù)的公司，是臺灣地區(qū)A公司的全資子公司，無實際經(jīng)營。A公司是中國臺灣地區(qū)上市公司，是一家筆記本電腦代工企業(yè)，主要經(jīng)營筆記本電腦、液晶電視、手機及各種電子零件的制造及銷售業(yè)務(wù)。

2.受讓方基本情況

合肥Y公司是中國境內(nèi)居民企業(yè)，成立于2018年，注冊資本14.43億元。其由北京E公司和合肥F公司共同投資設(shè)立，從事股權(quán)投資、管理及信息咨詢業(yè)務(wù)，其實際控制人為合肥F公司，合肥市國資委100%控股合肥F公司。

受讓方股權(quán)架構(gòu)見圖3。

3.標(biāo)的企業(yè)基本情況

合肥Z公司是中國境內(nèi)居民企業(yè)，成立于2011年，是香港地區(qū)C公司投資設(shè)立的外商獨資企業(yè)（有限責(zé)任公司），注冊資本2.65億美元，主要從事計算機硬件、軟件系統(tǒng)及配套零部件、辦公自動化設(shè)備的研發(fā)和生產(chǎn)。

4.中間層企業(yè)基本情況

香港地區(qū)C公司是根據(jù)中國香港地區(qū)法律設(shè)立并存續(xù)的有限責(zé)任公司，由香港地區(qū)X公司和B公司共同投資設(shè)立，成立于2011年，注冊資本3億美元，主要從事投資控股及貿(mào)易相關(guān)業(yè)務(wù)。其下屬臺灣地區(qū)D公司（分支機構(gòu)，非獨立法人）主要為集團提供技術(shù)支援服務(wù)。其中，香港地區(qū)X公司為中國香港地區(qū)上市公司。

（三）企業(yè)備案情況

臺灣地區(qū)A公司及其下屬B公司因集團整體發(fā)展策略，決定于2018年轉(zhuǎn)讓香港地區(qū)C公司49%的股權(quán)，從而間接轉(zhuǎn)讓了合肥Z公司100%股權(quán)。期間，轉(zhuǎn)讓方企業(yè)代表前往主管稅務(wù)機關(guān)咨詢相關(guān)涉稅事宜，認為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的為中國香港地區(qū)公司股權(quán)，可不在中國繳納所得稅。

主管稅務(wù)機關(guān)認真對照相關(guān)法律法規(guī)進行判定，立即將上述情況納入跟蹤管理，并及時向上級稅務(wù)機關(guān)匯報相關(guān)情況。受讓方合肥Y公司作為政府投資方代表，也前往稅務(wù)機關(guān)進行情況說明和政策咨詢。2018年8月，臺灣地區(qū)A公司和B公司委托中國臺灣地區(qū)某會計師事務(wù)所作為代理人與主管稅務(wù)機關(guān)取得聯(lián)系，就該股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜進行再次溝通。主管稅務(wù)機關(guān)按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號，以下簡稱“7號公告”）相關(guān)要求請企業(yè)提交資料，并就該案件進行審核分析。

二、分析審核情況

（一）關(guān)于合理商業(yè)目的的因素分析

1.根據(jù)7號公告第五條和第六條進行分析

根據(jù)7號公告第五條，與間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)相關(guān)的整體安排符合以下情形之一的，不確認其為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)：非居民企業(yè)在公開市場買入并賣出同一上市境外企業(yè)股權(quán)取得間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得；在非居民企業(yè)直接持有并轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)的情況下，按照可適用的稅收協(xié)定或安排的規(guī)定，該項財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得在中國可以免予繳納企業(yè)所得稅。

此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓不是在公開市場進行的交易，且如果由B公司直接轉(zhuǎn)讓合肥Z公司的股權(quán)，該項財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得在中國需要繳納企業(yè)所得稅。因此，此次交易不適用本條的豁免條款。

根據(jù)7號公告第六條的規(guī)定，間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)同時符合以下條件的，應(yīng)認定為具有合理商業(yè)目的：交易雙方的股權(quán)關(guān)系符合相關(guān)規(guī)定；本次間接轉(zhuǎn)讓交易后可能再次發(fā)生的間接轉(zhuǎn)讓交易相比在未發(fā)生本次間接轉(zhuǎn)讓交易情況下的相同或類似間接轉(zhuǎn)讓交易，其中國所得稅負擔(dān)不會減少；股權(quán)受讓方全部以本企業(yè)或與其具有控股關(guān)系的企業(yè)的股權(quán)（不含上市企業(yè)股權(quán)）支付股權(quán)交易對價。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓方B公司與股權(quán)受讓方合肥Y公司不具有相互持股的關(guān)聯(lián)關(guān)系，且股權(quán)受讓方并未以該企業(yè)或與其具有控股關(guān)系的企業(yè)的股權(quán)（不含上市企業(yè)股權(quán)）支付股權(quán)交易對價。因此，不能直接認定該交易具有合理商業(yè)目的。

2.根據(jù)7號公告第四條進行分析 7號公告下非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)案例分析

（二）初步結(jié)論

綜上分析，主管稅務(wù)機關(guān)認為該間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的整體安排應(yīng)直接認定為不具有合理商業(yè)目的，按照《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱《企業(yè)所得稅法》）第四十七條的規(guī)定，重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易，確認為直接轉(zhuǎn)讓合肥Z公司股權(quán)的交易，對轉(zhuǎn)讓所得征收非居民企業(yè)所得稅。該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在通過實施不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉(zhuǎn)讓了中國居民企業(yè)股權(quán)。

三、處理方案

（一）納稅人、扣繳義務(wù)人的確定

根據(jù)7號公告和《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2017年第37號，以下簡稱“37號公告”）等文件相關(guān)規(guī)定，B公司有來自于中國境內(nèi)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，是本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的納稅義務(wù)人。

根據(jù)7號公告第八條的規(guī)定，合肥Y公司作為依照有關(guān)法律規(guī)定或者合同約定對股權(quán)轉(zhuǎn)讓方直接負有支付相關(guān)款項義務(wù)的單位，應(yīng)為該間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的扣繳義務(wù)人。

（二）納稅義務(wù)發(fā)生時間

根據(jù)7號公告第十五條的規(guī)定，納稅義務(wù)發(fā)生時間為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或協(xié)議生效，且境外企業(yè)完成股權(quán)變更之日，根據(jù)納稅人提交的資料，此次股權(quán)變更之日為2018年8月31日，因此納稅義務(wù)發(fā)生時間為2018年8月31日。

（三）稅款計算

主管稅務(wù)機關(guān)要求企業(yè)補充提供初始投資簽署的協(xié)議，包括香港地區(qū)C公司、B公司、臺灣地區(qū)A公司2017年度財務(wù)報表等資料。按照37號公告等相關(guān)文件規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)凈值后的余額為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)納稅所得額。

1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入

（1）轉(zhuǎn)讓對價

合同約定B公司向合肥Y公司轉(zhuǎn)讓股份最終對價為25736.8萬美元，按2018年8月31日匯率折合人民幣為17.56億元。

（2）調(diào)減項目

香港地區(qū)C公司資產(chǎn)中應(yīng)歸屬于臺灣地區(qū)D公司的部分為5490.14萬美元，按49%持股比例計算，應(yīng)調(diào)減2690.17萬美元，折合人民幣1.84億元。據(jù)此，確認轉(zhuǎn)讓收入為15.72億元。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本

設(shè)立合肥Z公司時，香港地區(qū)C公司共投入資本26500萬美元，其中49%來源于B公司，因此B公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本為26500萬美元×49%=12985萬美元，折合人民幣為8.83億元。

3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)納稅所得額和應(yīng)納稅額

股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)納稅所得額為15.72億元-8.83億元=6.89億元，按10%的稅率計算扣繳非居民企業(yè)所得稅為6890萬元。

四、案例啟示

（一）結(jié)合實際判定合理商業(yè)目的

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》和7號公告，股權(quán)交易是否具有合理商業(yè)目的是判定間接轉(zhuǎn)讓在中國境內(nèi)繳稅的決定性因素。在7號公告出臺之前，合理商業(yè)目的是一個相對來說比較主觀的判斷，更多依賴于稅務(wù)人員的經(jīng)驗進行判定，容易導(dǎo)致操作標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，給納稅人帶來不確定性。7號公告明確了直接認定為不具有合理商業(yè)目的、直接認定為具有合理商業(yè)目的等情形。除此之外，還詳細列舉了若干條款綜合分析是否具有合理商業(yè)目的，使合理商業(yè)目的的判定更具有操作性和針對性。但稅企之間由于信息不對稱、思考角度不同等因素，對于同一交易稅企之間的判定結(jié)果往往不同。在實踐中，稅務(wù)機關(guān)在對間接轉(zhuǎn)讓進行判定時，不能僅從稅收角度出發(fā)，應(yīng)多方位思考其商業(yè)因素，從而作出相對合理公正的判斷。

（二）完善稅源監(jiān)控機制

間接轉(zhuǎn)讓行為的稅收監(jiān)管難點在于股權(quán)轉(zhuǎn)讓方和被直接轉(zhuǎn)讓的企業(yè)均在境外，部分受讓方也在境外。對于稅務(wù)機關(guān)來說，很難掌握和了解其交易信息。本案受讓方是合肥市企業(yè)，在其對外支付款項時主管稅務(wù)機關(guān)順藤摸瓜，最終掌握其交易情況并據(jù)此征稅。如果股權(quán)受讓方也在境外，稅務(wù)機關(guān)就無法依靠傳統(tǒng)手段掌握交易信息。這就要求稅務(wù)人員對國際稅收工作有高度的敏感性，關(guān)注報紙網(wǎng)絡(luò)上的信息報道及企業(yè)架構(gòu)變化。此外，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)加強對來華直接投資的非居民企業(yè)的日常監(jiān)管，關(guān)注居民企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)、分配股息紅利等情況，開展稅源分析，及時發(fā)現(xiàn)跨境稅源管理風(fēng)險。