近日，國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)、商務(wù)部會(huì)同有關(guān)部門對(duì)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015年修訂）》進(jìn)行了修訂，并發(fā)布《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》修訂稿，向社會(huì)公眾征求意見?！缎抻喐迥夸洝愤M(jìn)一步對(duì)外商投資擴(kuò)大開放，整合鼓勵(lì)類、限制類和禁止類條目，并進(jìn)一步統(tǒng)一內(nèi)外資管理。

《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》自1995年首次頒布以來，至今已修訂了六次。每次修訂均體現(xiàn)了中國(guó)
在不同時(shí)代不同經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段的投資需求導(dǎo)向。 在中國(guó)中央政府出臺(tái)中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展第十三個(gè)五年 計(jì)劃之后，今年7月隨即出臺(tái)了中發(fā)[2016]18號(hào) 《關(guān)于深化投融資體制改革的意見》，文中提出要“加強(qiáng)規(guī)劃政策引導(dǎo)、完善產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄、外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄等”的要求，從而為各類投資活動(dòng)提供依據(jù)和指導(dǎo)。本次修訂即反映了中國(guó)進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外開放和投融資體制改革的戰(zhàn)略部署要求。

本版《修訂稿目錄》為征求意見稿，公開征求意見截止時(shí)間為2017年1月6日。

草案主要內(nèi)容

本次《修訂稿目錄》草案主要涵蓋兩大部分內(nèi)容：

● 鼓勵(lì)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄，包括12個(gè)產(chǎn)業(yè)類 別344個(gè)產(chǎn)業(yè)條目；
● 外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單）（以下簡(jiǎn)稱“負(fù)面清單”），具體分為兩 部分：

• 限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄，包括35個(gè)產(chǎn)業(yè)條目；
• 禁止外商投資產(chǎn)業(yè)目錄，包括27個(gè)產(chǎn)業(yè)條目；

主要修訂變化

較《2015年目錄》而言，本次《修訂稿目錄》的主要變化包括以下幾個(gè)方面：

● 外商投資限制性措施有所減少：將《2015年目錄》中的93條限制性措施[1]，減少到62條。

《修訂稿目錄》擬放開服務(wù)業(yè)、制造業(yè)、采礦業(yè)的某些重點(diǎn)領(lǐng)域，取消包括服務(wù)業(yè)、制造業(yè)、采礦業(yè)本領(lǐng)域產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目的外商投資限制。

其中，取消限制的產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目主要包括：

• 服務(wù)業(yè)領(lǐng)域：公路旅客運(yùn)輸，外輪理貨以及資信調(diào)查與評(píng)級(jí)服務(wù)等產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目；
• 制造業(yè)領(lǐng)域：軌道交通設(shè)備，汽車電子和新能源汽車電池，摩托車，食用油脂，大米、面粉、原糖加工，玉米深加工，燃料乙醇、生物柴油，鉬、錫、銻等稀有金屬冶煉等產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目；
• 采礦業(yè)領(lǐng)域：油頁巖、油砂、頁巖氣等非常規(guī)油氣，貴金屬、鋰礦等產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目。

《修訂稿目錄》結(jié)構(gòu)設(shè)置變化，全面引入外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單管理模式：將鼓勵(lì)類有股比要求的條目以及限制類、禁止類統(tǒng)一整合為負(fù)面清單。外資準(zhǔn)入負(fù)面清單模式此前在中國(guó)相關(guān)的自由貿(mào)易區(qū)有一定范圍的試行，此次草案將其在全國(guó)全面推開，并在文件中以《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單）說明》》的形式具體列出相關(guān)項(xiàng)目外商投資的股權(quán)要求、高管要求等等。值得注意的是，內(nèi)外資一致的限制性措施以及不屬于準(zhǔn)入范疇的限制性措施，不列入該負(fù)面清單。針對(duì)前者，將使用內(nèi)外資一致的措施；針對(duì)后者，則不屬于列入范圍。

同時(shí)，該負(fù)面清單特別單獨(dú)指出境外投資者不得作為個(gè)體工商戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人、農(nóng)民
專業(yè)合作社成員，從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

另外，境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)的境內(nèi)公司，涉及外商投資項(xiàng)目和企業(yè)設(shè)立及變更事項(xiàng)的，仍按現(xiàn)行《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》相關(guān)規(guī)定審批辦理。

● 統(tǒng)一內(nèi)外資管理：取消原來列于《2015目錄》中僅針對(duì)外資的限制類以及禁止類中的11條措施。對(duì)于相應(yīng)項(xiàng)目，無論內(nèi)資還是外資都將受到同樣的限制或禁止管理。這體現(xiàn)了中國(guó)對(duì)于外 資和內(nèi)資同等管理的原則。無論內(nèi)外資統(tǒng)一在中國(guó)受限或被禁止的投資項(xiàng)目具體包括：

• 大型主題公園建設(shè)、經(jīng)營(yíng) ；
• 小電網(wǎng)范圍內(nèi)單機(jī)容量30萬千瓦及以下燃煤凝汽火電站、單機(jī)容量10萬千瓦及以下燃煤凝汽抽汽兩用機(jī)組熱電聯(lián)產(chǎn)電站的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)；
• 列入《野生藥材資源保護(hù)管理?xiàng)l例》和《中國(guó)稀有瀕危保護(hù)植物名錄》的中藥材加工；
• 象牙雕刻；
• 虎骨加工；
• 大電網(wǎng)范圍內(nèi)單機(jī)容量30萬千瓦及以下燃煤 凝汽火電站、單機(jī)容量20萬千瓦及以下燃煤凝汽抽汽兩用熱電聯(lián)產(chǎn)電站的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)；
• 軍事、警察、政治和黨校等特殊領(lǐng)域教育機(jī)構(gòu)；
• 危害軍事設(shè)施安全和使用效能的項(xiàng)目；
• **業(yè)（含**類跑馬場(chǎng)）
• 色情業(yè)。

● 保持鼓勵(lì)類政策穩(wěn)定：鼓勵(lì)類條目不作較大調(diào)整，受鼓勵(lì)的外資投資項(xiàng)目包括；現(xiàn)代農(nóng)業(yè)、先進(jìn)制造、高新技術(shù)、節(jié)能環(huán)保、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)等領(lǐng)域共計(jì)十二個(gè)行業(yè)344個(gè)產(chǎn)業(yè)條目。原鼓勵(lì)類中有股份比例或高管要求的項(xiàng)目被移入負(fù)面清單管理類別。

我們的觀察

雖然《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》已歷經(jīng)六次修 訂，但本次修訂是首次提出對(duì)《目錄》結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，引入在部分領(lǐng)域已經(jīng)試行的負(fù)面清單模式，以鼓勵(lì)類結(jié)合負(fù)面清單形式對(duì)外商投資進(jìn)行更有效簡(jiǎn)便的行政規(guī)范。近年來，中國(guó)正在構(gòu)建開放型經(jīng)濟(jì)體系，在此過程中，亟需擴(kuò)大開放的范圍和幅度，提高外資利用水平以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整，這在本次目錄修訂中有所體現(xiàn)。在《2015年目錄》大幅縮減限制類條目、開放外資股比限制、重點(diǎn)推進(jìn)制造業(yè)和服務(wù)業(yè)對(duì)外開放的基礎(chǔ)上，《修訂稿目錄》進(jìn)一步取消外商投資限制并對(duì)《目錄》的結(jié)構(gòu)做出了相應(yīng)的調(diào)整。

● 擴(kuò)大開放范圍和幅度

如上文所述，《修訂稿目錄》將《2015年目錄》中的93條限制性措施，減少到62條。相關(guān)行業(yè)外商投資限制的取消，將給外國(guó)投資者帶來新的機(jī)遇，也能進(jìn)一步促進(jìn)中國(guó)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)的透明度和公平性。例如，此前，中國(guó)僅允許在自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)（以下簡(jiǎn)稱“自貿(mào)區(qū)”）設(shè)立資信調(diào)查公司， 《修訂稿目錄》將該限制取消，這即意味著允許在全國(guó)范圍內(nèi)設(shè)立外商投資資信調(diào)查公司。而這一限制的取消也正體現(xiàn)了對(duì)自貿(mào)區(qū)改革試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)的進(jìn)一步肯定和推廣。此外，在服務(wù)業(yè)領(lǐng)域， 《2015年目錄》曾刪除之前《目錄》中對(duì)會(huì)計(jì)和審計(jì)“限于合作、合伙”的投資形勢(shì)要求，而改為權(quán)要求首席合伙人需具有中國(guó)國(guó)籍，但在本次發(fā)布的《修訂稿目錄》中并未提及會(huì)計(jì)、審計(jì)行業(yè)，是否意味著中央對(duì)該行業(yè)進(jìn)一步擴(kuò)大開放，有待最終版《目錄》發(fā)布后得以確定。除服務(wù)業(yè)之外，本次修訂對(duì)制造業(yè)、采礦業(yè)等領(lǐng)域也進(jìn)一步放開限制，投資者應(yīng)予以關(guān)注以便及時(shí)向政策制定者傳遞相關(guān)建議。

● 引入負(fù)面清單機(jī)制

目前中國(guó)實(shí)行的負(fù)面清單管理主要包括兩種：

• 《自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》，該清單于2015年4月發(fā)布，適用于自貿(mào)區(qū)內(nèi)的外商投資者（包括香港、澳門和臺(tái)灣地區(qū)投資者），包括50個(gè)條目共計(jì)122項(xiàng)特別管理措施。
• ·《市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單》[2]，該清單于2016年3月發(fā)布，同時(shí)適用于內(nèi)外資投資者。在自貿(mào)
  區(qū)負(fù)面清單管理模式實(shí)踐的基礎(chǔ)上，中國(guó)進(jìn)一步對(duì)負(fù)面清單管理模式進(jìn)行了擴(kuò)充，延伸至國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)層面，不僅對(duì)外資進(jìn)行負(fù)面清單管理，同時(shí)也適用于內(nèi)資，有限度地體現(xiàn)內(nèi)外資公平管理原則，該清單以外的行業(yè)、領(lǐng)域、業(yè)務(wù)等，各類市場(chǎng)主體皆可依法進(jìn)入。
  該清單自2015年12月1日至2017年12月31日，在天津、上海、福建、廣東四個(gè)省、直轄市進(jìn)行試點(diǎn)，將自2018起正式在全國(guó)實(shí)行統(tǒng)一的市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單制度[3]。

除上述兩種負(fù)面清單之外，中美雙邊投資協(xié)定談判正在積極推進(jìn)中，中美雙方以“準(zhǔn)入前國(guó)民待遇加負(fù)面清單模式”為基礎(chǔ)，于2015年初基本完成了協(xié)定文本核心問題和主要條款的談判，并在此基礎(chǔ)上分別于2015年9月、2016年6月和2016年9月三次交換負(fù)面清單改進(jìn)出價(jià)，推動(dòng)談判不斷取得新的進(jìn)展。推動(dòng)中美雙邊投資協(xié)定是一項(xiàng)互利雙贏的舉措，一旦達(dá)成，將能進(jìn)一步放寬外資準(zhǔn)入[4]。

本次修訂《目錄》的一大重要舉措為對(duì)目錄結(jié)構(gòu) 設(shè)置進(jìn)行了調(diào)整，即從之前的“正面清單”逐步
向“負(fù)面清單”過渡?！缎抻喐迥夸洝钒堰^去鼓勵(lì)類項(xiàng)目中有股權(quán)要求、高管要求的一些條目以及限制類和禁止類這三類整合成負(fù)面清單，對(duì)外商投資者而言，相關(guān)規(guī)定更為清晰。這也體現(xiàn)了對(duì)中國(guó)十三五規(guī)劃中“對(duì)外資全面實(shí)行準(zhǔn)入前國(guó)民待遇加負(fù)面清單管理制度”的逐步推行和實(shí)施。本次的負(fù)面清單從《2015年目錄》中的93類條目縮減為62類，對(duì)外資而言無疑將是一大利好。

● 備案管理

2016年9月3日，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)以 主席令[2016]51號(hào)（以下簡(jiǎn)稱“51號(hào)令”）的形式 發(fā)布了《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》，在此前的法律中增加一條條款，將不涉及國(guó)家規(guī)定實(shí)施準(zhǔn)入特別管理措施（即負(fù)面清單）的外商投資企業(yè)和臺(tái)胞投資企業(yè)的設(shè)立和變更等，由審批改為備案管理。今年10月，國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)會(huì)同商務(wù)部以22號(hào)公告的形式對(duì)外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單范圍進(jìn)行了明確，規(guī)定外商投資的負(fù)面清單范圍按照 《2015年目錄》中限制類和禁止類，以及鼓勵(lì)類中有股權(quán)要求、高管要求的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。現(xiàn)《修訂稿目錄》將前述各類目整合為負(fù)面清單，意味著負(fù)面清單以外的外商投資企業(yè)的設(shè)立、變更將一律適用于備案制度。具體的備案流程及相關(guān)事項(xiàng)規(guī)定參照商務(wù)部于2016年10月8日通過商務(wù)部令[2016]3號(hào)發(fā)布《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》執(zhí)行。由此，對(duì)于涉及負(fù)面清單之內(nèi)，不論金額大小或投資方式（新設(shè)、并購(gòu)）均將繼續(xù)實(shí)行審批管理。

其中值得注意的是，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，無論是否在負(fù)面清單之內(nèi)，均應(yīng)依照《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》 經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。如果被并購(gòu)企業(yè)為境內(nèi)上市公司，還應(yīng)根據(jù)《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù)。需要說明的是，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)非外商投資企業(yè)完成后，外商投資企業(yè)發(fā)生的變更事項(xiàng)，如不涉及負(fù)面清單的，仍可實(shí)行備案管理[5]。

結(jié)束語：

《修訂稿目錄》的征求意見截至?xí)r間為2017年1 月6日?！缎抻喐迥夸洝穼?duì)投資者的影響不言而喻，有關(guān)單位和社會(huì)各界人士應(yīng)當(dāng)把握機(jī)會(huì)積極反饋，在截止日之前登陸以下官方網(wǎng)址對(duì)《目錄》修訂稿提出意見建議。我們也將就此予以緊密關(guān)注，并及時(shí)為您帶來最新消息。

• http://www.ndrc.gov.cn/yjzx/yj ... 3D122
• http://wzs.mofcom.gov.cn/artic ... shtml

注釋：

1. 上述93條限制性措施包括：鼓勵(lì)類有股份比例要求的條目19條，限制類條目38條，禁止類條目36條
2. 詳見發(fā)改經(jīng)體【2016】442號(hào)
3. 國(guó)發(fā)【2015】55號(hào)
4. 資料來源于:http://paper.people.com.cn/rmr ... 2.htm
5. 資料來源于:http://www.gov.cn/zhengce/2016 ... 7.htm
   資料來源于：安永