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特殊目的公司外匯登記管理權(quán)由外匯局下放至銀行
國家外匯管理局于2015年2月28日發(fā)布了《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號，以下簡稱“13號文”），將自2015年6月1日起實(shí)施。
國家外匯管理局在13號文中除主要規(guī)定了取消境內(nèi)和境外直接投資項(xiàng)下外匯登記核準(zhǔn)兩項(xiàng)行政審批事項(xiàng)外，強(qiáng)調(diào)通過銀行對外匯管理合規(guī)事宜實(shí)施間接監(jiān)管的大框架，特別是13號文附件1-“直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引”中對之前于2014年7月14日發(fā)布的《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號，以下簡稱“37號文”）的操作流程也相應(yīng)進(jìn)行了調(diào)整。
上述調(diào)整將會對于實(shí)踐中常見的境內(nèi)企業(yè)以小紅籌架構(gòu)進(jìn)行境外融資項(xiàng)目（包括私募和IPO）產(chǎn)生一定積極影響，主要體現(xiàn)在境內(nèi)居民個(gè)人辦理境外特殊目的公司外匯登記（以下簡稱“外匯登記”）的流程變化中。就此，我們對比了13號文和37號文各自指引中對此的具體要求，小結(jié)如下：
1. 最主要的變化在于辦理原則中受理外匯登記的主體方面，之前37號文中對此規(guī)定的受理主體為境內(nèi)居民擁有之境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地或其戶籍所在地的外匯分局（外匯管理部），即通過行政機(jī)構(gòu)行為對此進(jìn)行管理和監(jiān)控。而13號文對此進(jìn)行了變化調(diào)整，根據(jù)正常登記和非正常登記的不同情況將此受理主體予以區(qū)分：1）在正常登記（即初始登記和變更登記）的情況下，改由境內(nèi)居民擁有之境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地或其戶籍所在地的銀行負(fù)責(zé)受理登記申請；2）在非正常登記（即補(bǔ)登記）的情況下，仍由相關(guān)外匯局按照個(gè)案業(yè)務(wù)集體審議制度審核辦理補(bǔ)登記，并且對于涉嫌違反外匯管理規(guī)定的，依法進(jìn)行處理。并且，境內(nèi)居民個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃按相關(guān)外匯管理規(guī)定辦理，應(yīng)仍由外匯管理部門負(fù)責(zé)。
2. 對于辦理原則中的以下三項(xiàng)：1）所需辦理外匯登記的境內(nèi)居民個(gè)人的定義和范圍確定；2）境內(nèi)居民個(gè)人辦理外匯登記的時(shí)間點(diǎn)要求；3）所需登記的特殊目的公司范圍，13號文未對37號文中要求進(jìn)行任何更新。
3. 在審核材料方面，13號文亦未對37號文中的要求進(jìn)行任何實(shí)質(zhì)更新，僅提出在辦理特殊目的公司外匯變更登記時(shí)，需同時(shí)提供原先已辦理完成的《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》（與目前實(shí)踐中的要求也基本一致）。
在政府強(qiáng)調(diào)并推行簡化和改進(jìn)行政手續(xù)的趨勢下，僅就上述變化而言，13號文的發(fā)布無疑在一定程度上為境內(nèi)企業(yè)（尤其是民營企業(yè)）尋求境外融資時(shí)減輕了外匯監(jiān)管方面的負(fù)擔(dān)。可以預(yù)見，由銀行取代外匯管理部門對境內(nèi)居民個(gè)人的境外投資行為進(jìn)行管理和監(jiān)控將會起到優(yōu)化資源和提升效率的效果。當(dāng)然，在抱以美好愿望的同時(shí)，從實(shí)操角度出發(fā)，我們?nèi)蕴嵴埧蛻袅粢庖韵聨c(diǎn)：
首先，根據(jù)13號文，對于外匯登記中的補(bǔ)登記申請仍由外匯管理部門受理，主要原因應(yīng)該是由于銀行并非行政機(jī)構(gòu)，無法對于在補(bǔ)登記情況下的境內(nèi)居民個(gè)人和企業(yè)涉嫌違反外匯法規(guī)的行為進(jìn)行查處。因此建議客戶在設(shè)計(jì)境外融資交易架構(gòu)時(shí)需謹(jǐn)慎咨詢專業(yè)機(jī)構(gòu)，避免落入補(bǔ)登記的困境中。
其次，銀行作為商業(yè)機(jī)構(gòu)，盈利是其主要經(jīng)營目的之一；同時(shí)，目前銀行從業(yè)人員對于實(shí)際履行監(jiān)管其客戶在外匯操作（尤其在跨境操作）合法合規(guī)方面的能力還有待驗(yàn)證。13號文將境內(nèi)和境外直接投資項(xiàng)下的登記手續(xù)（包括前述正常的外匯登記）交由銀行實(shí)際辦理，無疑是對銀行從業(yè)人員的一次考驗(yàn)。13號文將自2015年6月1日起實(shí)施，相信外匯管理部門會在此文正式實(shí)施前對銀行進(jìn)行細(xì)致的培訓(xùn)指導(dǎo)，我們期望銀行可以準(zhǔn)確、高效、統(tǒng)一地履行其職責(zé)，制訂出符合法規(guī)規(guī)定和客戶需求的相關(guān)操作制度，而并非僅僅成為行政手續(xù)的一個(gè)受理窗口。
另外，前述外匯登記僅是境內(nèi)企業(yè)于境外融資過程中的一環(huán)，與其銜接的至少還包括如何將在境外融資所得用于境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展，即結(jié)匯問題。我們看到，國家外匯管理局已將外商在境內(nèi)直接投資項(xiàng)下的外匯登記程序簡化，亦交由銀行辦理；且在2014年7月發(fā)布文件在部分地區(qū)開展外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯管理方式改革試點(diǎn)，及在2014年底對境內(nèi)注冊的股份公司在境外上市所募資金回境結(jié)匯問題有了進(jìn)一步明確的指導(dǎo)要求。但是，目前的結(jié)匯制度在某種程度上仍然對于境內(nèi)企業(yè)將境外募集所得資金調(diào)回境內(nèi)使用設(shè)置了一定的限制。簡化行政手續(xù)應(yīng)當(dāng)是手段，而并非目的，企業(yè)期望的根本是通過高效務(wù)實(shí)的制度得到良性發(fā)展的便利，就此仍期望資本項(xiàng)目外匯管理改革的深化和進(jìn)展。
國家外匯管理局于2015年2月28日發(fā)布了《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號，以下簡稱“13號文”），將自2015年6月1日起實(shí)施。
國家外匯管理局在13號文中除主要規(guī)定了取消境內(nèi)和境外直接投資項(xiàng)下外匯登記核準(zhǔn)兩項(xiàng)行政審批事項(xiàng)外，強(qiáng)調(diào)通過銀行對外匯管理合規(guī)事宜實(shí)施間接監(jiān)管的大框架，特別是13號文附件1-“直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引”中對之前于2014年7月14日發(fā)布的《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號，以下簡稱“37號文”）的操作流程也相應(yīng)進(jìn)行了調(diào)整。
上述調(diào)整將會對于實(shí)踐中常見的境內(nèi)企業(yè)以小紅籌架構(gòu)進(jìn)行境外融資項(xiàng)目（包括私募和IPO）產(chǎn)生一定積極影響，主要體現(xiàn)在境內(nèi)居民個(gè)人辦理境外特殊目的公司外匯登記（以下簡稱“外匯登記”）的流程變化中。就此，我們對比了13號文和37號文各自指引中對此的具體要求，小結(jié)如下：
1. 最主要的變化在于辦理原則中受理外匯登記的主體方面，之前37號文中對此規(guī)定的受理主體為境內(nèi)居民擁有之境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地或其戶籍所在地的外匯分局（外匯管理部），即通過行政機(jī)構(gòu)行為對此進(jìn)行管理和監(jiān)控。而13號文對此進(jìn)行了變化調(diào)整，根據(jù)正常登記和非正常登記的不同情況將此受理主體予以區(qū)分：1）在正常登記（即初始登記和變更登記）的情況下，改由境內(nèi)居民擁有之境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地或其戶籍所在地的銀行負(fù)責(zé)受理登記申請；2）在非正常登記（即補(bǔ)登記）的情況下，仍由相關(guān)外匯局按照個(gè)案業(yè)務(wù)集體審議制度審核辦理補(bǔ)登記，并且對于涉嫌違反外匯管理規(guī)定的，依法進(jìn)行處理。并且，境內(nèi)居民個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃按相關(guān)外匯管理規(guī)定辦理，應(yīng)仍由外匯管理部門負(fù)責(zé)。
2. 對于辦理原則中的以下三項(xiàng)：1）所需辦理外匯登記的境內(nèi)居民個(gè)人的定義和范圍確定；2）境內(nèi)居民個(gè)人辦理外匯登記的時(shí)間點(diǎn)要求；3）所需登記的特殊目的公司范圍，13號文未對37號文中要求進(jìn)行任何更新。
3. 在審核材料方面，13號文亦未對37號文中的要求進(jìn)行任何實(shí)質(zhì)更新，僅提出在辦理特殊目的公司外匯變更登記時(shí)，需同時(shí)提供原先已辦理完成的《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》（與目前實(shí)踐中的要求也基本一致）。
在政府強(qiáng)調(diào)并推行簡化和改進(jìn)行政手續(xù)的趨勢下，僅就上述變化而言，13號文的發(fā)布無疑在一定程度上為境內(nèi)企業(yè)（尤其是民營企業(yè)）尋求境外融資時(shí)減輕了外匯監(jiān)管方面的負(fù)擔(dān)。可以預(yù)見，由銀行取代外匯管理部門對境內(nèi)居民個(gè)人的境外投資行為進(jìn)行管理和監(jiān)控將會起到優(yōu)化資源和提升效率的效果。當(dāng)然，在抱以美好愿望的同時(shí)，從實(shí)操角度出發(fā)，我們?nèi)蕴嵴埧蛻袅粢庖韵聨c(diǎn)：
首先，根據(jù)13號文，對于外匯登記中的補(bǔ)登記申請仍由外匯管理部門受理，主要原因應(yīng)該是由于銀行并非行政機(jī)構(gòu)，無法對于在補(bǔ)登記情況下的境內(nèi)居民個(gè)人和企業(yè)涉嫌違反外匯法規(guī)的行為進(jìn)行查處。因此建議客戶在設(shè)計(jì)境外融資交易架構(gòu)時(shí)需謹(jǐn)慎咨詢專業(yè)機(jī)構(gòu)，避免落入補(bǔ)登記的困境中。
其次，銀行作為商業(yè)機(jī)構(gòu)，盈利是其主要經(jīng)營目的之一；同時(shí)，目前銀行從業(yè)人員對于實(shí)際履行監(jiān)管其客戶在外匯操作（尤其在跨境操作）合法合規(guī)方面的能力還有待驗(yàn)證。13號文將境內(nèi)和境外直接投資項(xiàng)下的登記手續(xù)（包括前述正常的外匯登記）交由銀行實(shí)際辦理，無疑是對銀行從業(yè)人員的一次考驗(yàn)。13號文將自2015年6月1日起實(shí)施，相信外匯管理部門會在此文正式實(shí)施前對銀行進(jìn)行細(xì)致的培訓(xùn)指導(dǎo)，我們期望銀行可以準(zhǔn)確、高效、統(tǒng)一地履行其職責(zé)，制訂出符合法規(guī)規(guī)定和客戶需求的相關(guān)操作制度，而并非僅僅成為行政手續(xù)的一個(gè)受理窗口。
另外，前述外匯登記僅是境內(nèi)企業(yè)于境外融資過程中的一環(huán)，與其銜接的至少還包括如何將在境外融資所得用于境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展，即結(jié)匯問題。我們看到，國家外匯管理局已將外商在境內(nèi)直接投資項(xiàng)下的外匯登記程序簡化，亦交由銀行辦理；且在2014年7月發(fā)布文件在部分地區(qū)開展外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯管理方式改革試點(diǎn)，及在2014年底對境內(nèi)注冊的股份公司在境外上市所募資金回境結(jié)匯問題有了進(jìn)一步明確的指導(dǎo)要求。但是，目前的結(jié)匯制度在某種程度上仍然對于境內(nèi)企業(yè)將境外募集所得資金調(diào)回境內(nèi)使用設(shè)置了一定的限制。簡化行政手續(xù)應(yīng)當(dāng)是手段，而并非目的，企業(yè)期望的根本是通過高效務(wù)實(shí)的制度得到良性發(fā)展的便利，就此仍期望資本項(xiàng)目外匯管理改革的深化和進(jìn)展。
