律師與離岸公司

自從中國正式加入世界貿易組織，就意味著從這一天起中國要同世界上多數國家一樣遵循出口和外國投資方面的全球規則，而中國的企業要開始同世界所有的企業開始競爭，有人形象地將此比喻為“和瞪羚一起賽跑，和獅子一起捕食”。此前的貿易和投資壁壘將被完全打碎，離岸經營業已成為鏟平世界的十大動力之一。當站在這被鏟平的世界平臺上的時候，如何使企業變成國際化的企業—跨國企業—全球整合的企業，使用離岸公司進行離岸經營是一個必不可少的重要工具。而離岸公司的法律業務，對于中國企業以及中國企業的服務者——中國律師來說，則完全是一個嶄新的業務，是非訴訟中一個即將閃爍的亮點。

一、認識離岸業務

離岸金融中心從理論上主要可以劃分為三類：倫敦型離岸金融中心、紐約型離岸金融中心和避稅型離岸金融中心。以倫敦為代表的倫敦型離岸金融中心的特點是：經營的貨幣是境外貨幣，市場的參與者既可以經營離岸金融業務也可以經營自由市場業務，經營離岸業務不必向金融當局申請批準。以紐約為代表的紐約型離岸金融中心的特點是：經營的貨幣可以是本國貨幣也可以是外國貨幣，離岸業務和傳統業務必須分別設立賬戶，經營離岸業務必須向當局申請。避稅型離岸金融中心的特點是：無金融管制，稅收優惠，政局穩定。避稅型離岸金融中心就是通常意義上所說的離岸金融中心。世界上比較著名的離岸金融中心包括英屬維爾京群島（ ＢＶＩ）、開曼群島、百慕大群島、巴哈馬群島、西薩摩亞等。這些國家多為英國的前殖民地 ， 在很大基礎上保留了英國的法律體系和完善的公司法律制度，并且紛紛以法律的手段培育出了一些特別寬松的經濟區域，允許國際人士在其領土上成立一種國際業務公司。當地政府對這種公司幾乎沒有任何稅收， 只收取少量的年度管理費。這些區域一般被稱為離岸司法管轄區，或稱為離岸法區、離岸管轄區。其中“離岸”的含義就是指投資者的公司注冊在離岸法區，投資人不用親臨注冊地，而其業務運作可以在注冊地以外的世界各地直接開展。所謂的“離岸公司”就是泛指居民在原居住地以外的離岸法區成立的這種國際業務公司。離岸公司與一般本地經營的有限公司相比存在很多區別，具有很多優勢， 因此眾多商家與投資者選擇了使用離岸公司的離岸發展模式。具體來說，離岸公司的優勢主要包括以下幾點 ：
１．稅收政策優惠
離岸公司最大的優勢體現在稅收上。與一般有限公司按照營業額或利潤繳納稅款的做法不同，各離岸法區均不同程度地規定了離岸公司所取得的營業收入和利潤免交當地稅。投資者設立的離岸公司，只需向政府交納每年的管理費，一般無需再繳納其他稅款。此外，投資者在母國企業的利潤也可以轉移到離岸公司的賬上，從而利用離岸公司稅收上的優惠達到避稅的目的。通過利用離岸公司妥善安排稅務，可以實現合理，合法避稅，減輕企業稅務負擔的效果。
２．注冊管理簡便
離岸公司的注冊程序比較簡單，注冊人無須親自前往注冊地辦理，可以委托專業的中介機構代為完成。離岸法區的政府還允許當地的公司注冊很多空殼公司， 這些公司已經基本完成了注冊程序，但沒有實際運作，不存在債權債務糾紛及人員安置等問題。客戶通過購買這類空殼公司，可以迅速擁有一間離岸公司。離岸公司在管理上也很方便，一般無需每年召開股東大會和董事會。即便有的離岸法區對此進行了規定，其會議地點在選擇上也很自由。
３．方便資本運作
中國是一個實行外匯管制的國家，這直接導致企業在國際融資過程中需要忍受曠日持久的審查和批準。中國對于外商投資設置了種種審批程序，增加了操作的時間和資本運作的風險。而通過注冊離岸公司，在境外用離岸公司的名義進行兼并、收購、上市等，可以規避國內的審批，方便資本運作。
４．隔離經營風險
通過設立眾多離岸公司，搭建復雜的公司股權架構，可以使從事不同業務的子公司間彼此獨立，從而使集團公司各項業務的經營風險限定在各個離岸公司承擔的有限責任范圍內。當集團公司某一方面業務出現危機時，直接影響到的是控制此項業務的離岸公司，而不會直接波及到母公司。因此，大型集團公司特別是上市公司往往會注冊多家離岸公司，搭建復雜的公司股權結構以實現風險隔離，此即所謂的“越復雜，越安全”。

二、掌握離岸工具

離岸公司的眾多優勢決定了其廣泛的用 途， 以下介紹三種離岸公司最常見的用途：
１．稅務籌劃工具
稅務籌劃起源于２０世紀３０年代的西方發達國家。它是指納稅人在合法的前提下，通過對經營活動的合理安排和籌劃來達到稅負最低的目的。可以說，稅務
籌劃是在對政府制定的稅法進行精細比較后的納稅優化選擇，是一種符合政府政策導向的經濟行為。注冊海外離岸公司是目前許多企業所采用的稅務籌劃方法之一。巧妙利用世界各國稅收政策的差別，可以客觀上實現企業的利益最大化。例如，對于從事國際貿易的公司，可以通過利用離岸公司低價購入和高價售出的辦法，將利潤轉移至離岸公司，從而利用離岸公司境外所得免稅的稅收優惠達到合理避稅的目的。
２．海外投資工具
企業可以將在海外設立的離岸公司作為他們海外投資的一個工具。西方投資者在投資內地時，出于對內地法律、政策穩定性等因素的考慮，往往選擇首先設立離岸公司， 然后利用離岸公司對內地投資。中國企業遵循“走出去 ”的發展戰略 進行海外投資時，也可以主動地使用離岸公司作為投資工具，在國際市場上進行合資、并購、股權交易。同時也可以離岸公司的名義在海外合法持有財產。
３．海外融資工具
由于離岸公司的地位得到國際金融市場的普遍承認，所以可以根據各國不法律的規定開展融資活動。以內地企業在香港紅籌上市為例， 若采用造殼上市的方式， 第一步就是注冊離岸公司。然后通過離岸公司才能進行之后的收購、上市等步驟。因此， 離岸公司是一個重要的海外融資工具。

三、熟悉離岸法區

不同離岸法區法律對離岸公司的規定各有不同。例如，根據《１９８１年百慕大公司法》在百慕大成立的豁免公司，根 據《開曼群島公司法 》在開曼群島成立的豁免公司，以及根據《英屬維爾京群島商業公司法》在ＢＶＩ成立的商業公司（ ＢＣ）， 是實際操作中最常見的三類離岸公司。雖然百慕大、開曼、ＢＶＩ三地法律 對于離岸公司的規定極其類似，都突出“避稅”的特點，但在具體規定上也存在著差別。律師只有充分了解他們各自的特點，才能為客戶設計出最適合的選擇方案。例如，如果客戶注冊離岸公司的目的是作為未來香港上市的主體， 我們便不會向其推薦ＢＶＩ的ＢＣ。因為香港只允許中國內地、香港、百慕大和開曼群島四地注冊的公司作為上市的主體，ＢＶＩ的ＢＣ雖然費用非常低廉， 但卻不能達到未來上市的目的。三地離岸公司之間的區別主要存在于以下幾個方面：
１．公司成立
注冊百慕大豁免公司首先需要向百慕大金融管理局提交申請和相關的聲明，以獲得豁免公司發行股份的批準。開曼則要求豁免公司的一位董事必須在注冊時向公司注冊處提交一份已簽署的聲明，表明豁免公司將主要在開曼境外經營業務。ＢＶＩ對注冊公司程序的特別要求在于，在注冊公司的文件中必須包括由負責注 冊ＢＣ的注冊代理出具的一份確認函。
２．股東名冊
百慕大要求豁免公司的股東名冊應存放在其注冊辦事處，并且要可供公眾查閱 ， 而開曼群島對于豁免公司的股東名冊則無此要求。ＢＶＩ要求ＢＣ必須保留股東名冊并存放在其注冊辦事處，但無需供公眾查閱。
３．公司章程
ＢＶＩ要 求向公司注冊處存檔的章程大綱必須包含章程細則，并且章程大綱及章程細則可供公眾查閱。開曼對豁免公司沒有作硬性要求，只規定豁免公司可以將章程細則進行存檔。而百慕大則規定豁免公司的章程細則無需向公司注冊處存檔， 也無需供公眾查閱。
４．審計師
百慕大要求豁免公司的股東必須任命一名公司審計師，該審計師要對公司的財務報表進行審計。但如果全體股東和全體董事以書面形式通過或在股東大會上同意不需要審計師， 則可以免除此項要求。開曼公司對此無硬性要求。《ＢＶＩ商業公司法》對年度審計及審計師的任命沒有規定。
５． 股東會議
百慕大豁免公司必須在每個公歷年內召開一次年度股東大會，在符合章程細則規定的條件下，至少應有一人代表股東到場股東大會才有效。開曼和ＢＶＩ
則不要求召開年度股東大會。
６． 股本
百慕大法律不允許發行不記名股票及無面值股票，但可以發行零碎股。ＢＶＩ要求ＢＣ股份的股款必須全額支付。而百慕大和開曼則規定股份的股款可以全額、部分繳付，也可以不繳付。
７． 招股書
《百慕大公司法》要求向公眾發股的任何公司應編制招股書并將其存檔于公司注冊處。開曼和ＢＶＩ的法律不要求其豁免公司和ＢＣ在向公眾發股時發出或公布招股書。
８． 股份轉讓
對百慕大豁免公司的股份進行轉讓，受讓人通常必須得到百慕大金融管理局的批準。其他兩地的離岸公司進行股份轉讓時僅需遵守公司章程細則中的規定。

四、代理離岸事務

律師事務所在離岸公司業務開展中，主要為客戶提供以下法律服務：
１．前期咨詢
客戶對于各種離岸公司之間的區別往往缺乏了解。律師要根據客戶自身的不同情況和需求，就離岸法區的選擇、擬注冊何類經濟實體、可能遇到的法律和稅務問題等等，為客戶進行全面詳細的分析并提供個性化的服務，從而達到讓客戶以最少的時間、精力、費用和最低的稅負，擁有一個最合適的海外離岸公司的目的。
２．注冊代理
目前內地客戶注冊海外離岸公司的途徑主要有四種，分別是：委托海外注冊中介機構在內地開設的分支機構注冊，委托注冊地的投資銀行注冊，委托會計師事務所注冊和委托專業的律師事務所注冊。
第一種委托普通中介注冊方式的優點是，中介費用低、注冊時間快。但是其缺點也很明顯，此類中介機構會向客戶極力推薦與自己業務往來密切地區的離岸公司，而不作橫向比較分析，因此客戶注冊的離岸公司并不一定最適合自己的情況。而且粗糙的法律文件可能會在今后給公司帶來法律風險。
第二種委托投行注冊方式的優點是，投行會為其感興趣的客戶提供個性化和針對性的服務。其缺點是投行會對客戶的經濟實力和發展前景提出要求，實力一般的客戶可能不會得到投行的青睞。
第 三 種委托會計師事務所注冊方式的優點是，會計師擅長稅務籌劃，會為客戶在離岸公司稅收方面提出建議。其缺點是會計師對于法律的理解不深，在需要復雜法律比較分析和法律文件制作的情況下，不能提供理想的服務。
第四種注冊方式，即委托專業的律師事務所，其優點在于這些律師所大都有海外從事國際避稅以及注冊離岸公司的經驗，同時熟悉各國法律以及外匯管制政策。對客戶來說，選擇這類律所進行注冊，其后顧之憂會減少很多，法律糾紛的風險會降到最低。但委托律所的費用相對于委托其他中介機構也要高
出很多。因為這其中不但包括了其他中介同樣需要支出的費用，還包括律師對企業情況調查的費用、對注冊地情況調查的費用、與注冊地律師進行協作的費用以及法律服務方案的設計費用等法律服務費。委托律師注冊離岸公司的一般步驟是：
（１）客戶與申請人本國的律師事務所簽訂委托協議并繳納費用；
（２）申請人向本國律師提供注冊離岸公司所需的基本信息；
（３）本國律師與注冊地律師聯系，并準備注冊公司所需法律文件；
（４）本國律師或注冊地律師代辦注冊公司手續，如申請公司名稱、提交公司章程、交納公司注冊費及商業登記費用、刻制公司印章、提供當地秘書等等；
（５）離岸公司注冊成功。
除了注冊新的離岸公司，客戶還可以選擇購買現成公司的形式擁有一間離岸公司。在這個過程中，由于客戶沒有能力了解殼公司資料的真實性，仍然需要委托律師代為購買，并對目標殼公司的真實性作出判斷。例如，由申請人本國的受托律師事務所向注冊地的中介機構作出關于目標公司的結構、資產以及債權債務情況的調查和了解，在出具律師意見書給客戶證明所購公司為“干凈的殼公司”后再將所購公司資料轉給客戶。
3、提供配套服務
律師事務所可以為客戶注冊離岸公司提供所需的配套服務，以此來完善服務內容，方便客戶。具體的服務內容可以包括：協助客戶以最小費用在注冊地 設 立 虛 擬辦事處，代收信件傳真、代接電話，以發揮國際公司實際運作帶來的提升公司形象、開展國際化業務、增強客戶信心的作用；代理離岸公司的年檢或續牌、代繳稅費服務等。離岸公司的優勢和其在國際上的廣泛應用，決定了它在努力與國際交往的中國必將擁有更廣泛的發展空間。律師在離岸公司的設立、運營中均可以發揮重要的作用，因此，對離岸公司法律服務領域的開發，必將成為律師非訴訟法律服務的另一個亮點。引用ＩＢＭ的管理經驗：在國際化階段，企業立足本土，以在國際競爭市場中獲利為首要目標；到了跨國企業階段，企業的成功是由一個個機構完整、業務獨立，但位于不同國家和地區的分支機構實現；而當我們邁向全球化企業階段時，各地區的優勢將得到充分發揮，企業成為全球統一架構的實體，不同國家和區域將承擔個工作的某一部分，從而真正實現一個最佳的優化組合，那就是以最適合的成本，將最適合的工作放到最適合的地方。讓我們律師為企業的全球化提供“因地制宜，適得其所”的法律服務吧。