香港與內地簽有最優惠雙邊稅收協定，預提所得稅率：香港公司股權25%以上，則對股息最低5%；股權25%以下，股息為10%。對利息和特許權使用費最低7%，這也是為什么那么多投資者通過香港公司來投資內地。

2013年 4月 12日國家稅務總局發布稅總函 [2013] 165號（ 165號文），以處理意見的形式回復基層稅務局上報的案件。這些案件均與執行《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（《中港稅收安排》）股息條款涉及受益所有人的判定有關。如果香港公司的受益所有人身份得到確認，香港公司收到內地投資企業分得的股息就能按照 5%的優惠稅率計算預提所得稅。165號文進一步闡述在判定受受益所有人時，如何確定國稅函 [2009] 601號（601號文）中提到的不利因素，以及如何理解國家稅務總局公告 [2012] 30號（ 30號公告）的相關規定。總體來說， 165號文體現的原則和判定方法注重實際，且比較合理，這將有助于香港公司在涉及受益所有人判定的案件中獲得有利裁定。

盡管601號文和30號公告為受益所有人的判定提供了 解釋和指引，但中國的基層稅務機關在實踐中仍然面臨困難。因此，一些基層稅務機關將這些案例上報國稅總局以尋求指示。 在165號文中，國稅總局選取了上報自不同省市的五個案件予以回復。所有這些案件都涉及香港公司（ 香港申請人）收到中國被投資企業分配的股息按照《中港稅收安排》申請協定待遇，并且都與受益所有人身份的判定有關。

國稅總局并未對案件做出逐一判斷，而是為基層稅務機關提供了判定原則。值得注意的是，國稅總局表示在165號文出臺前，已就相關處理原則與香港稅務主管當局進行了磋商。

進一步明確601號文中提出的不利因素

165 號文進一步闡述了601 號 文提出7 個不利因素中與股息有關的5 個因素的判定。

股息所得的再分配—— 香港申請人在收到中國內地被投資企業分配的股息后立即再分配給其他香港稅收居民的行為， 不構成判定受益所有人身份的不利因素。中間控股公司出于商業理由，在短期內將其股息所得再分配給其控股公司的情況并不少見，這一解釋明確了再次分配的時間 將不構成獲得協定待遇的阻礙。

經營活動—— 投資控股中國內地公司應屬于經營活動。這一解釋會受到作為投資控股公司，本身不從事其他經營活動的香港申請人的歡迎。然而，如果申請人除擁有單個投資項目外，再無其他投資項目或其他不同類型經營活 動，在認定受益所有人身份時，將被視為不利因素。

資產和人員配置—— 分析香港申請人資產和人員配置是否與所得數額匹配時，應當綜合分析申請人的情況。特別是：

• 資產不等同于注冊資本， 但應結合其資金來源和投 資風險承擔等情況進行判定。作為中間控股公司， 許多香港申請人的注冊資本非常低，資金主要從其他來源獲得。這一說明對該類公司而言十分有利。
• 對于人員配置，不應僅審查人員數量和相關費用，人員的職責與工作實質應作為認定受益所有人身份的關鍵因素。例如，申請人雖然只有少數人員（這種情況在投資控股公司中很常見），只要這些人員足夠支持申請人投資戰略的制定和決策，并且他們確實參與了這些活動，那么人員數量少就不應視為不利因素。

控制權和處置權（針對所得或所得 據以產生的財產） —— 不能僅因香港申請人的股權受控于上一級公司 而否定申請人對所得的控制權或處 置權。判斷申請人對于或權利是否 有控制權或處置權，是否承擔風險及承擔風險的程度時，應當從三個方面進行分析：

• 公司章程等相關法律文件是否有授予申請人相關控制權或處置權的規定；
• 申請人是否發生過相關控制或處置的行為，例如申請人是否將所分得的股息用于項目投資、配股、轉增股本、企業合并、收購及風險投資等資本運作活動；以及
• 已發生的相關處置行為是否出自申請人自主做出的決定，例如申請人自身股東會或董事會決議等。

實踐中，一些基層稅務機關認為中 間控股公司對于股息所得沒有控制權和處置權，從而傾向于將其視為 導管公司。很高興看到165 號文消 除了這一誤解，并要求基層稅務機關根據法律文書和申請人的行為進 行審核。

稅收制度—— 考慮到香港稅制的實 際情況，香港實行的境外所得不征稅的來源地征稅原則不應作為不利 于受益所有人身份判定的關鍵因素。 香港的低稅制通常是基層稅務機關 否定香港申請人受益所有人身份的常見原因之一。文件的這一解釋體現了國稅總局對于香港的友好姿態。

受益所有人判定的其他原則

30 號公告為符合特定條件的上市公 司從其直接或間接持有的中國被投 資企業取得的股息收入，提供了受 益所有人身份認定的“安全港”規 定。似乎一些基層稅務機關采取了 一種簡單兩極的判斷方法—— 對符 合安全港規定的申請人直接認可受 益所有人身份，對不符合安全港規 定的申請人，就否定其受益所有人 身份。

165 號文明確了，不能滿足安全港規 定，并不意味著對申請人受益所有 人身份的否定。換言之，不符合安 全港規定的香港申請人應通過正常 流程來判定其受益所有人身份。

此外，165 號文提出了管理上的要求， 例如，對同一納稅人的同類投資活 動處理結果應一致，對經營情況發 生實質變化的申請人允許按改變后 的情況申請等。同時也重申，在判 定申請人的受益所有人身份時，應 綜合分析和判斷601 號文提出的所 有相關的不利因素，不應僅因某項 因素的存在，而否定申請人的受益 所有人身份。

165 號文的適用性

對于165 號文中未列舉到的其他香 港申請人申請認定為股息收益所有 人的，165 號文所述的原則應同樣適 用。這是因為所有原則都是基于對 《中港稅收安排》的解釋，并經過國稅總局和香港稅務主管當局認可。 對除香港以外的協定國申請人，165 號文不能自動適用。盡管如此，我 們相信165 號文的原則會為相似案 例提供有利參考。

注意要點

165 號文為中國稅務機關根據《中港稅收安排》判定涉及股息的受益所 有人身份提供了重要原則和指引。 學習這些原則和指引對香港和其他 協定國的投資者來說都是非常重要。 他們應重新審視相關的要素，包括如何使用或進一步分配來源于中國的股息所得、目前的投資架構和運營模式哪些對判定有利、是否有恰當充足的文件和證明材料等等。所有這些都能幫助外國投資者在申請協定優惠待遇時，為受益所有人身份認定做好充足準備。

5%

再補充一個問題：為什么紅籌上市第一層架構總會設置一個香港公司？

答：設立一層香港公司系為節稅考慮。根據《內地和香港特別行政區關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》，如果香港公司作為受益所有人直接擁有內地分紅公司25%以上的權益，則所征稅款不應超過股息總額的5%。而一般的境外企業從境內外商獨資企業所獲得分紅的預提稅是10%。因此香港公司是為稅務考慮存在的。

如果香港公司投資內地公司，股份為25%或以上，內地企業向股東香港公司分紅時，需要代扣5%的所得稅。

根據《國家稅務總局關于印發內地和香港避免雙重征稅安排文本并請做好執行準備的通知》(國稅函〔2006〕884號)、《關于下發協定股息稅率情況一覽表的通知》（國稅函〔2008〕112號）、《關于執行稅收協定股息條款有關問題的通知》（國稅函〔2009〕81號）。

香港公司向股東分紅時，因為其全部收入來源于內地投資企業對其的分紅，收入來源非香港本地，無需在香港繳納利得稅。

居民企業向香港股東分紅是 5%所得稅。

香港公司 5%股息分紅所得稅優惠

香港企業投資國內公司，股利所得稅 10%，如果占國內公司股份25%以上，則是5%。

香港公司持股內地公司25%以上股份，就可以享受5%的分紅稅。

按5%