作者 | 宏Sir
摘要 | 大家最關(guān)心的LPF稅務(wù)問題解讀，來了！
背景
2020年7月9日，香港特區(qū)立法會正式通過《有限合伙基金條例》，且規(guī)定將于 8月31日正式施行。該條例一出，便得到了業(yè)界的極大關(guān)注。
這一點從我們推送「香港《有限合伙基金條例草案》通過，一大波海外基金，正在來的路上 …… 」 一文后收到的大量feedback中可見一斑。
過去的一個多月中，我們接到了很多對香港有限合伙基金（Limited Partnerhisp Fund, “LPF”）感興趣的客戶咨詢，所涉問題很多。比如，注冊LPF具體要求如何，GP/投資經(jīng)理是否必須持有牌照，LPF和GP是否有稅務(wù)優(yōu)惠，以及相比開曼群島和新加坡，香港LPF有何優(yōu)勢等等。其中，大家最關(guān)心的問題之一就是香港LPF的稅務(wù)問題。
為此，本文將結(jié)合香港稅務(wù)局在2020年6月30日頒布的《稅務(wù)條例釋義及執(zhí)行指引第61號》 (DIPN 61)，對LPF如何才能享受《2019年稅務(wù)(豁免基金繳付利得稅)(修訂) 條例》(即，The Unified Fund Exemption，“統(tǒng)一豁免條例”或“UFE”)做一詳細解讀。
二、滿足一定條件的LPF，才可享受「UFE」
要弄清楚香港LPF的稅務(wù)問題，首先要對UFE所了解。
UFE于2019年4月1日起生效，它將香港稅務(wù)豁免延伸向所有基金，為所有滿足一定條件的基金，不管基金是否在香港進行中央管理和控制，提供香港利得稅豁免。
在此之前的香港，離岸基金、離岸私募股權(quán)基金和開放式基金公司，各由不同的利得稅豁免法例規(guī)管。但在UFE生效后，將不同基金類別的稅務(wù)豁免統(tǒng)一規(guī)管，可以使基金在稅務(wù)處理上更加便捷。
根據(jù)UFE，在香港運營的基金（包括LPF）必須滿足三個條件：
- 實體須符合“基金”的定義，方可獲得豁免。
- 所產(chǎn)生的利潤須來自合資格交易或以5%為限的附帶交易。對于私募基金而言，須另外滿足其他條件，方可在進行私募股權(quán)投資交易時獲得豁免。
- 合資格交易必須由“指明人士”在香港進行或安排。否則，該基金須符合“合資格投資基金”的定義。
但是，上述條件在UFE中并不明確，導致基金實體本身難以評估是否可以享受稅務(wù)豁免。為此，香港稅務(wù)局在2020年6月30日頒布了《稅務(wù)條例釋義及執(zhí)行指引第61號》 (DIPN 61號)，來對UFE做出指引。
某種意義上來說，讀懂了DIPN61號，也就明白了香港LPF稅務(wù)政策到底如何。那么，接下來就跟著宏Sir一起來深入了解DIPN61號吧！
三、「一定條件」所指為何，四個定義須明確
如果您仔細看上述UFE對私募基金提出的三個條件就會發(fā)現(xiàn)，其中有幾個重要術(shù)語的定義需要明確，否則很難判斷。其中，需要特別廓清的定義包括：
- 【基金】
- 【附帶交易】
- 【指明人士】
- 【合資格投資基金】
對此，DIPN61號都予以了明確。
? 針對“基金”
DIPN 61號指出，“基金”的界定范圍應(yīng)足以包含本質(zhì)為“集體投資計劃 （collective investment scheme）”的相關(guān)安排。而“集體投資計劃”為《證券及期貨條例》（第571章）第 IV 部 —— 第 2 分部 第 104 條下的概念。
方塊知識：集體投資計劃簡介
集體投資計劃，是指投資人在法律上的合伙、隱名合伙、投資事業(yè)有限責任合伙(LPS)、有限責任事業(yè)合伙(LLP)中所擁有的權(quán)利以及其他權(quán)利，即投資人從金錢(或者類金錢)投資或出資形成投資事業(yè)中接受收益分配或者財產(chǎn)分配的權(quán)利。
集體投資計劃的構(gòu)成要素包括以下幾點:
— 投資者需以金錢出資形成集合資產(chǎn)，即“集體投資計劃份額”只能以金錢構(gòu)成。
— 由資產(chǎn)管理人開展事業(yè)。出資的金錢需被用來進行投資或從事其他某項事業(yè)，以此謀取利潤。
— 所獲得的收益和利潤分配給投資人。出資人必須可以獲得出資份額以外的財產(chǎn)或收益分配。
— 出資人支付給資金管理方一定的投資管理費用 。集體投資計劃本質(zhì)上代表的是投資者的利益，受委托的專業(yè)管理機構(gòu)通過出資獲得的利潤和利息都要歸屬出資人所有，而受委托方則收取一定傭金。
— 不受投資人的日常指示。募集的資金具有一定的獨立性，投資者和資金需求者 之間不存在直接的法律關(guān)系。
? 針對“指明人士”
“指明人士”包括獲香港證監(jiān)會發(fā)牌的公司。
? 針對“附帶交易”
DIPN61號就關(guān)于某項交易在什么時候可能屬于附帶交易進行了評述。例如：稅務(wù)局認為，持有債權(quán)以產(chǎn)生利息收入并非證券相關(guān)的一項“合格交易”（因為當中不涉及兩方），但持有證券收取利息是一項附帶交易，并須受5%的門檻所限。
? 針對 “合資格投資基金”
要被視為“合資格投資基金”，基金的第三方投資者數(shù)量必須達到一定數(shù)目（超過4個，即總投資者不少于5個），而且第三方投資者的資本認繳須超過總資本額90%，以及發(fā)起人和發(fā)起人合作方收獲的凈收益不超過扣除其投資額后基金收益的30%。
四、特殊豁免：基金持有的SPE及特定時期的單一基金
我們知道，無論是OFC還是LPF，一般都不會是一層架構(gòu)，往往會設(shè)立多個SPE（Special Purpose Entitiy），然后再通過SPE去投資具體的投資項目。
DIPN60號明確：一個SPE是指一個法人實體、合伙計劃、信托資產(chǎn)的受托人或任何滿足下列條件的實體，該實體：
1. 完全或部分被一個基金所有；
2. 設(shè)立的唯一目的是持有（無論直接還是間接）和管理一個或多個被投資私人公司；
3. 在香港或香港以外地方被注冊、登記或任命；
4. 除了持有（無論直接還是間接）和管理一個或多個被投資私人公司外，不從事任何貿(mào)易或活動；
5. 本身不是一個基金或一家私人公司。
根據(jù)上述定義，SPE只可持有私人公司，而不可持有上市公司股份。但是，香港稅務(wù)局于DIPN 61 號指出，在特定情況之下，如果SPE持有的上市公司股份原本為經(jīng)過首次公開募股上市（IPO）的私人公司股份， 該SPE仍然會被香港稅務(wù)局視為合資格的SPE。
此外，DIPN 61 號還規(guī)定，在特定情況下，即使某項安排在某特定時期僅有一名投資者，亦可將其視為基金。例如，在初創(chuàng)期間，由投資管理人的關(guān)聯(lián)人士通過單一種子投資所發(fā)起的基金。
但是，根據(jù)《香港有限合伙基金條例》，如果在2年內(nèi)仍然沒有外部投資者進入，則該LPF基金可能會被公司注冊處剔除注冊（strik off）。因此，LPF不能只是個自娛自樂的擺設(shè)，還是需要多、快、好、增地引入外部投資者，實際募集資金并進行各種對外投資。
五、案例指引：SPE作為持股的LPF稅務(wù)豁免
鑒于LPF通常都會設(shè)立SPE來進行進行投資，因此，在DIPN61號中專門針對私募基金（適用于LPF）的SPE作為持股情況下稅收豁免評估給出了案例指引。在此，我們和您分享如下：
LPF注冊于香港，在屬于UFE所定義的“基金”的情況下，設(shè)立了一家持股平臺(Entity-HK)。該Entity-HK是一家注冊在香港的私人公司，由LPF完全所有。
持股平臺Entity-HK是一個區(qū)域性投資平臺。通過Entity-HK，LPF在亞太地區(qū)（包括香港）進行投資，相關(guān)受益也都由LPF享有。
LPF在香港任命了一名投資經(jīng)理（Investment Manager-HK），其主要職責是：監(jiān)督所投資私人公司業(yè)績、做出投資決策、為投資組合提供建議、訂立與被投資公司相關(guān)的買賣協(xié)議等。
其中，投資平臺Entity-HK：
(a) 通過公司（SPE）-HK1，而100%持有一家香港公司 Company-HK 股權(quán);
(b) 通過公司（SPE）-HK2，而100%持有一家中國公司 Company-PRC 股權(quán);
(c) 通過公司（SPE）-HK3，而100%持有一家印度公司 Company-India 股權(quán)。
Company-HK、Company-PRC、 Company-India是分為位于香港、中國內(nèi)地和印度的三家公司；而SPE-HK1, SPE-HK2 和 SPE-HK3被套嵌到注冊于香港的SPE中，只有一個目的，即直接持有和管理Company-HK、Company-PRC、 Company-India。
該等基金架構(gòu)下，香港LPF, 持股平臺Entity-HK, Investment Manager-HK, SPE-HK1, SPE-HK2 和SPE-HK3的應(yīng)稅情況如下：
香港LPF：在滿足UFE三個條件的情況下，LPF可以豁免稅務(wù)。
控股平臺Entity-HK：控股平臺Entity-HK是區(qū)域性投資平臺，其作為一個SPE而存在。因此，作為SPE，Entity-HK可以在有限合伙F1的范圍內(nèi)豁免稅務(wù)。
投資經(jīng)理Investment Manager-HK：由于投資經(jīng)理為LPF提供投資管理服務(wù)，不能豁免稅務(wù)，須根據(jù)相關(guān)法例評估其利得稅。
— 3個嵌入式SPE：三個設(shè)立在香港的嵌入式SPE，可以和Limited Partnership-F1 及Entity-HK一樣，在同等范圍內(nèi)豁免稅務(wù)。
六、宏Sir觀點
客觀地說，無論是UFE還是DIPN61號，都非常艱澀難懂，我想，即使我們盡可能做了解讀，您或您的客戶可能也未必能完全搞明白。
但是，通過DIPN61號所提供的上述一個案例，我們可以看到，從LPF所涉稅收不同層面（而非法例）看就比較容易得出深入淺出的總結(jié)。針對香港LPF的稅收問題，我們認為主要包括三個層次：
1. LPF基金層面
? 透過上述UFE和DIPN61號的解讀，可以看到，無論LPF的投資活動是否在香港展開（即使在香港），在滿足一定條件下，都可以享受稅收豁免。因此，交易活動和投資委員會（IC）不必將LPF投資活動（如募管投退的會議，投資協(xié)議等）刻意安排在香港以外地方進行。
? 若投資標的所在司法管轄區(qū)與香港之間簽署有DTA，則可以通過在香港設(shè)立一家或多家SPE的方式，來對投資標的進行管理。由于SPE可以享受其LPF同樣范圍內(nèi)的稅收豁免，因此，在投資架構(gòu)搭建和稅收籌劃方面，將會非常高效、低稅率。
? 通常來說，SPE申請到香港稅務(wù)居民身份，就比較容易享受到DTA下的各種稅收優(yōu)惠。事實上，在開曼ELP基金架構(gòu)中，通常也會在香港設(shè)立SPE，我們曾幫助該等香港SPE申請到相關(guān)稅收居民身份，該SPE因此得以享受與中國內(nèi)地之間的協(xié)定稅收優(yōu)惠。
? 可以比較肯定的是，若LPF是在香港設(shè)立，其控制的香港SPE，將會比開曼ELP下的香港SPE更加容易成功申請到香港稅收居民身份。畢竟，香港LPF會將相當部分的基金管理或控制放在香港，SPE的holding商業(yè)實質(zhì)將毋庸置疑。
2. 投資者層面
? 首先，從投資者（LP）角度看，在UFE之前，老的LP將其收益再次對香港基金進行投資時，需要征收0.8%的資本利得稅。但是在UFE和新的LPF制度安排下，該等稅收已不復存在，這對LP來說，稅收方面無疑是更加友好了。
? 其次，從投資經(jīng)理角度看，其從LPF處收取的管理費，如果該等收入來自于香港，將會被征收16.5%的利得稅。但是，如果投資經(jīng)理可以證明其核心投資業(yè)務(wù)都是在香港境外發(fā)生，那么，其離岸所得將會有潛在的稅收減免。
? 舉例來說，倘若投資經(jīng)理有1/3的投資業(yè)務(wù)都在香港以外地區(qū)發(fā)生，且能夠提供相關(guān)文檔予以證明的話，則相關(guān)稅收可能降低到10%。
? 當然，也不能一味地將投資活動都安排在香港以外地區(qū)進行，否則LPF就可能無法享受到UFE的稅收優(yōu)惠，而且在投資標的所在地的稅收成本也可能會相應(yīng)增加。
3. 附帶收益層面
? 在香港政府于2020年2月26日發(fā)布的財政預(yù)算案中，宣布計劃為在港運營的私募基金所分發(fā)的“附帶權(quán)益”提供稅務(wù)寬免。
? 所謂附帶收益，一般是指基金經(jīng)理于私募基金所持有的股權(quán)，若基金滿足某些指定最低預(yù)期回報率后, 基金經(jīng)理可享有優(yōu)先獲得基金的分紅。
? 現(xiàn)在，稅務(wù)局經(jīng)常會認為“附帶權(quán)益”是一種須課稅的變相管理費用收入。但是，在財政預(yù)算案中，提出了附帶收益免稅的提案，仍有待立法會通過。稅務(wù)寬免安排將待立法工作完成后，有望自2020至2021年度起適用。
? 我們知道，LPF除了基金本身的稅收外，GP的管理所得稅收也是非常重要的考量因素。我們相信，附帶權(quán)益的稅務(wù)寬免提案一旦通過，將會大大有助于提升香港LPF的綜合競爭力。
總的來說，在香港LPF中，稅務(wù)責任最重的不是LPF本身，而是投資經(jīng)理和GP。因此，香港LPF投資活動的架構(gòu)安排和LPF及投資經(jīng)理的稅收籌劃，需要綜合考慮，以在不同層面、不同主體之間保持平衡和相對低稅高效，而這正是有30多年公司架構(gòu)規(guī)劃和跨境稅收籌劃經(jīng)驗的宏杰專長所在。
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