摘要 | 利用稅收協定≠濫用稅收協定

背景

近日，一客戶找到我們咨詢跨境稅收籌劃事宜。

客戶表示，其公司為一家從事大型機械設備生產的中國境內P公司，P公司控股股東為X公司。受疫情影響，P公司境外機械設備訂單大為減少，公司資金運轉一時遇到困難。

客戶與一香港合作方達成了借款意向。但是，倘若香港合作方直接借款給P公司，按照中國的企業所得稅法以及中國和香港的雙邊稅收協定，該筆利息需要繳納10%。

為避免利息繳稅，香港合作方希望和客戶之間通過投資的方式，利用稅收協定來進行稅收籌劃。

一、客戶的初步設想及“不放心”

客戶與香港合作方的初步設想如下：

★ 步驟一：香港合作方可在香港設立一家H公司，然后由X公司將P公司部分股權轉讓給H公司，使H公司所占P公司股權不超過25%的外資股權投資紅線。

★ 步驟二：一段時間后，H公司再將股權悉數轉回給X公司。由于H公司對P公司持股不超過25%，可認定為香港稅收居民，而香港對源自中國的收入不征稅，則香港合作方H公司可“零稅收”撤資退出。

如此一來，P公司既實現了借款融資，H公司又獲得了免稅利息收入，雙方各取所需，一舉兩得，豈不美哉？

但是，客戶覺得該方案太過“完美”，反而有些不放心。于是，便經人介紹找到宏杰，希望我們得到我們專業人士的意見。

二、針對客戶咨詢，宏杰的 專業回復

太過完美的“籌劃”，往往不真實。這是客戶的感受。很不幸，他的感受是對的。上述客戶與香港合作方的設想理論上是“完美”的，但在現實操作中卻難以實現。

本質上，客戶的上述設想是一種利用稅收協定轉換所得性質，從而想達成“避稅”目的的稅收籌劃。該等籌劃，很容易被“見多識廣”的中國內地稅務機關“識破”，而被認定為對稅收協定過度利用或者“濫用”。

倘若中國內地稅務機關發現存在“疑點”，會向香港和H公司實際控制人所在司法管轄區發出居民身份證明專項情報請求，并最終證實相關公司是否為香港稅收居民，從而決定是否在中國內地就H公司股息所得征稅。

稅收居民身份的認定是一個復雜的事情。即便H公司獲得了香港的稅收居民身份證，倘若在香港并不就該等股息所得繳稅，且該等操作以“避稅”為目的，那么，中國內地稅務局仍以“反避稅”為武器，根據實際情況與香港稅務機關協調，要求該股息收入在中國內地繳稅。

最為重要的是，雖然在客戶的香港合作方看來該籌劃似乎是一種天衣無縫的“創新之舉”，但在實際操作中早已有人先試先行，并且被中國內地稅務機關“逮了個正著”。這就是曾經名動一時的【國稅函[2008]1076號-新疆國稅局成功阻止稅收協定濫用案例】（“1076號案例”）所披露案例。

若您對【國稅函[2008]1076號-新疆國稅局成功阻止稅收協定濫用案例】感興趣，可微信后臺回復【1076號案例】，獲取該案例詳情。

三、宏Sir觀點

• 事實上，客戶的設想和中國稅務總局披露的1076號案例幾乎如出一轍，唯一的差別是將1076號案例中的“巴巴多斯公司”換成了“香港公司”，因為二者與中國內地的協定股息稅率都是5%，外資股權占比紅線也是25%。可謂是換湯不換藥。
• 2008年，1076號案例中的巴巴多斯公司沒能躲過中國內地稅務機關的“火眼金睛”。可以預見，十多年后的今天，客戶利用稅收協定改變所得性質（從利息所得改為股息所得）的所謂籌劃，自然將更難遁形了。
• 在我們和客戶分享1076號案例后，客戶又驚又喜。驚的是，原來自己的設想并沒有那么“完美”，反而是早有人以身試險，碰了一鼻子灰。喜的是，幸虧自己提前來咨詢了宏杰，才沒有倉促調整架構，再一次掉進別人掉過的“坑”里。
• 如前所言，稅收居民身份的申請和使用，是一件非常復雜的事情。我們曾在“跨境投資圈”發表過相關文章：《案例分享：具有協定國稅收居民身份證明，為何仍不能享受協定稅收優惠？》，如有興趣，可移步做進一步了解。
• 最后，我們再次提醒您和您的客戶：世界上沒有十全十美的籌劃，也難有“零繳稅”或不交稅的好事。在進行跨境稅收籌劃時，請務必咨詢您的專業顧問，多參考實際操作案例、多考慮各種風險進行籌劃，以免聰明反被聰明誤。