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參考：作者：秦華代 來源：文豐律所
一、FATCA法案簡介
（一）立法背景
在經濟全球化的背景下，跨國集團活動日趨頻繁，各國投資和經營者取得所得的形式日益復雜，政府稅收監管難度增大。與此同時，在經歷2008年經濟危機后，美國政府收入大幅縮水，財政赤字嚴重。為增加稅收收入，打擊美國納稅人利用海外賬戶偷逃稅行為，美國國會于2010年3月18日通過了《海外賬戶稅收遵從法案》，該法案將使得美國有能力在全球范圍內收集納稅人的海外賬戶信息。
FATCA法案是美國《恢復就業鼓勵雇傭法案》（Hiring Incentivesto Restore EmploymentAct）的一部分。根據該法案，美國《國內稅收法典》A分部新添加了第4章節（1471條~1474條），新法條將會在2014年7月1日正式啟動，并于2014年至2017年分階段開始實施。
（二）法案核心內容
根據FATCA法案規定，若美國納稅人個人或機構持有的海外金融資產總價值達到一定標準（目前的申報標準為個人5萬美元，機構25萬美元），該納稅人將有義務向美國國稅局進行資產申報。
同時，FATCA法案要求全球金融機構與美國國稅局簽訂合規協議，規定海外金融機構需建立合規機制，對其持有的賬戶信息展開盡職調查，辨別并定期提供其掌握的美國賬戶（包括自然人賬戶以及美國納稅人持有比例超過10%的非金融機構）信息。這些信息包括：美國納稅人的姓名、地址、納稅識別號、賬號、賬戶余額或價值以及賬戶總收入與總付款金額。
屆時，未簽訂合規協議或已簽訂協議卻未履行合規義務的海外金融機構會被認定為“非合規海外金融機構”，在合理時間內未披露信息的賬戶將被認定為“拒絕合作賬戶”，未披露信息說明美國納稅人對其持有比例是否超過10%的非金融機構（上市公司、國有企業及部分特定類型的企業未被包含在內）將被認定為“未合規非金融機構”。
作為懲罰，美國將對所有非合規的金融機構、非金融機構以及拒絕合作賬戶來源于美國的“可預提所得”按照30%稅率征收預提所得稅。其中，FATCA法案最有爭議也最為關鍵一點是，即使這些被扣繳人所在居民國與美國簽訂有雙邊稅收協定，美國仍會對其適用30%的預提所得稅率。
對未合規非金融機構以及拒絕合作賬戶來說，如果其最終能向美國國稅局披露相應信息并述明其身份，那么其仍將可以享受協定待遇并申請退回此前被額外預提的稅款。但是對于非合規金融機構來說，除非其最終達到合規要求，否則美國將不會退還相應稅款。
二、家族信托海外架構
（一）以龍湖地產家族信托為視角詳解家族信托海外架構
利用信托方式來解決財產繼承問題，尤其是家族企業的股權繼承和經營管理問題，在國外以及我國香港地區已是一種較為流行的選擇。以下以龍湖地產家族信托為例詳解家族信托海外架構。
中國女首富、龍湖地產主席吳亞軍與其丈夫蔡奎解除婚姻關系，但雙方并沒有股權紛爭。這是因為，吳亞軍和蔡奎在龍湖地產上市前已經設立了一套以家族信托為依托的持股架構，從而有效地解決了婚姻變故帶來的公司股權變動和經營風險。龍湖地產家族信托的運作過程：
龍湖地產于2007年12月21日在開曼群島注冊成立，并于2009年11月19日在香港聯交所主板上市。
吳氏家族信托和蔡氏家族信托于2008年6月11日正式成立，其設置過程大致如下：
吳亞軍2007年10月30日在英屬維爾京群島注冊設立了Charm Talent International Limited（以下簡稱Charm Talent），并由Charm Talent以登記持有人身份持有龍湖地產58.59%股權。蔡奎2007年9月17日在英屬維爾京群島注冊設立了Precious Full International Limited（后改名為Junson Development International Limited，以下簡稱Precious Full），并由Precious Full以登記持有人身份持有龍湖地產39.06%的股權。
2008年6月11日，吳亞軍將Charm Talent全部已發行股本轉讓給吳氏家族信托的受托人HSBC International Trustee Limited在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silver Sea Asset Limited（以下簡稱Silver Sea）。蔡奎也將Precious Full全部已發行股本轉讓給蔡氏家族信托的受托人HSBC InternationalTrustee Limited在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silver land Asset Limited（以下簡稱Silver land）。至此Silver Sea和Silver land成為龍湖地產的直接控股股東，吳亞軍和蔡奎都不再直接控制龍湖地產的股權，但通過吳氏家族信托和蔡氏家族信托分別控制龍湖地產超過45%和30%的股權。
龍湖地產家族信托的成功運作表明，信托安排有利于確定清晰的財產關系，從而防止婚姻關系變動后產生財產糾紛，而且有利于企業經營管理的持續性和穩定性。
（二）家族信托海外架構中需注意的一些問題
搭建一個家族信托海外架構需具體考慮很多具體因素，比如選擇什么人或者機構擔任受托人，以何種財產作為信托財產等。其中需要特別注意信托設立地、信托受益人、信托監察人三方面的問題。
1、設立地的選擇
選擇家族信托的設立地實際是選擇家族信托適用的法律。歐美的離岸法域以及香港財富管理中心是多數家族信托鐘愛的設立地。
開曼群島、英屬維京群島（BVI）等離岸法域是設立家族信托的首選之地，這些地區對家族信托均有相關的法律規定。
以BVI為例，《受托人法》為監管BVI信托行業的主要法案之一。委托人在設立信托時，希望受托人長期持有家族企業以達到家族財富傳承的目的，但往往不希望受托人過多干涉家族企業的運營，更不愿看到受托人出售家族企業的股權。為解決該問題，BVI頒布《維京群島特別信托法案》，規定在BVI可設立特別信托（VISTA信托），即某公司股東若用其股權設立信托，受托人不享有管理該信托財產的權利，而是由公司的原股東及董事管理。2013年BVI針對以上兩部法案進行了修訂和完善，使得BVI的信托產品對家族企業來說更具有吸引力。
在法律適用上，BVI的信托業務受到多個區域法律的管轄，這就需要通過制定法律來解決法律適用沖突的問題。《受托人法》中包括十分詳盡的法律適用規則，對家族信托的設立以及可能會出現的訴訟等問題提供了明確的法律適用依據。
2、信托受益人的指定
信托受益人是信托關系中不可缺少的當事人之一，原則上是由委托人指定第三人或其自身為信托受益人。
以英屬維京群島為例，在BVI設立信托，信托受益人可以是自然人、法人或者其他法律組織。為了使私人信托有效成立，必須有確定的或者可以確定的信托受益人。委托人除可以指定第三人為信托受益人外，委托人自身也可以是信托受益人。在信托生效的時候，信托受益人不一定存在，但必須指明具體的受益對象，或者明確受益對象的范圍，從而使受托人能夠確定任何一個特定的人是不是信托受益人。因此，可以指定將來要出生的嬰兒為信托受益人而設立家族信托，也可以指定將來要成立的法人為信托受益人而設立信托。
3、信托監察人的選任
信托監察人是指根據委托人在信托行為中的指定而承擔維護受益人利益之職責的人。
以開曼群島為例，監察人享有的權利可以包括：（1）監管受托人管理委托人財產的行為；（2）查閱受托人的會計賬簿；（3）通過對受托人日常行為的監管，確定委托人向受托人交付的報酬金額是否合理；（4）撤換受托人并指定新的受托人；（5）終止信托等。在實際監管業務中，監察人未必享有以上所有權利，也有可能享受更廣維度的權利，而這主要取決于委托人在簽訂信托合同時是如何對監察人的權利進行約定的。
三、FATCA法案對家族信托海外架構的影響
根據FATCA，海外金融機構須與美國稅務局（IRS）簽訂協議，承諾識別其美國賬戶持有人，并向IRS披露其資料，如有關賬戶持有人拒絕披露賬戶資料，金融機構便須預扣稅款或取消其賬戶。不在豁免范圍但拒絕簽訂協議的海外金融機構，須就其來自美國的所有“可預扣付款”（目前包括股息、利息和某些衍生工具付款）扣除30%的懲罰性預扣稅。
今年6月24日，美國與中國就FATCA達成實質上的《跨政府協議》（下稱“《協議》”），截至7月1日，全球范圍內，與中國一樣簽署模式1實質性《協議》的國家（或地區）已經達52個。此外，還有34個國家（或地區）及5個國家（或地區）分別簽署模式1和模式2《協議》，8個國家（或地區）簽署模式2實質性《協議》。在模式1之下，簽約國的金融機構會向當地相關主管當局匯報美國人的賬戶資料，再由當地相關主管當局把資料送交IRS。選擇此模式簽署協議的國家包括澳大利亞、加拿大、法國等34個國家或地區。在模式2之下，相關金融機構則就披露帳戶資料一事先征求美國客戶同意，然后再向IRS匯報其稅務資料。瑞士、百慕大、日本等5個國家（或地區）均在此列。在模式2下，如果金融機構的美國客戶拒絕向IRS披露其帳戶資料，有關機構需披露的信息范圍則縮窄至包括相關賬戶的余額、收支總額及數量的綜合資料。
常見的“避稅天堂”——BVI、開曼、澤西島、瑞士、百慕大均已與美國達成協議，提交美國客戶的賬戶信息。以BVI與美國簽訂的《協議》內容為例，提交的信息包括：賬戶持有者的姓名、地址、納稅人識別號；賬號；BVI有關金融機構的名稱及識別碼；年末或申報期末有關賬戶余額；保管賬戶的利息、分紅及其他資產收益總額，房產銷售及贖回收益或損失金額；儲蓄賬戶的利息總額等。
一旦符合FATCA認定的“美國人”，無論你的賬戶是在中國、英國、法國，還是在BVI、開曼、澤西島等離岸低稅率地區，可能都將逃不出IRS的監控范圍。
過去，美國一直是移民熱選地，盡管全球資產征稅早已為人所知，但曾有一些高凈值人士認為，借著注重隱私保護的離岸架構，持有美國綠卡或國籍，將資產藏匿于離岸地可以有效的降低美國稅負。然而7月1日，美國《海外賬戶納稅法案》（FATCA）正式生效，影響到的除了持有美國籍或美國綠卡的美國公民或居民，還包括同美國稅務居民相關的各類金融機構、公司、信托等。只要被認定為美國納稅人，就很難逃離美國稅務機關的監管了。
一、FATCA法案簡介
（一）立法背景
在經濟全球化的背景下，跨國集團活動日趨頻繁，各國投資和經營者取得所得的形式日益復雜，政府稅收監管難度增大。與此同時，在經歷2008年經濟危機后，美國政府收入大幅縮水，財政赤字嚴重。為增加稅收收入，打擊美國納稅人利用海外賬戶偷逃稅行為，美國國會于2010年3月18日通過了《海外賬戶稅收遵從法案》，該法案將使得美國有能力在全球范圍內收集納稅人的海外賬戶信息。
FATCA法案是美國《恢復就業鼓勵雇傭法案》（Hiring Incentivesto Restore EmploymentAct）的一部分。根據該法案，美國《國內稅收法典》A分部新添加了第4章節（1471條~1474條），新法條將會在2014年7月1日正式啟動，并于2014年至2017年分階段開始實施。
（二）法案核心內容
根據FATCA法案規定，若美國納稅人個人或機構持有的海外金融資產總價值達到一定標準（目前的申報標準為個人5萬美元，機構25萬美元），該納稅人將有義務向美國國稅局進行資產申報。
同時，FATCA法案要求全球金融機構與美國國稅局簽訂合規協議，規定海外金融機構需建立合規機制，對其持有的賬戶信息展開盡職調查，辨別并定期提供其掌握的美國賬戶（包括自然人賬戶以及美國納稅人持有比例超過10%的非金融機構）信息。這些信息包括：美國納稅人的姓名、地址、納稅識別號、賬號、賬戶余額或價值以及賬戶總收入與總付款金額。
屆時，未簽訂合規協議或已簽訂協議卻未履行合規義務的海外金融機構會被認定為“非合規海外金融機構”，在合理時間內未披露信息的賬戶將被認定為“拒絕合作賬戶”，未披露信息說明美國納稅人對其持有比例是否超過10%的非金融機構（上市公司、國有企業及部分特定類型的企業未被包含在內）將被認定為“未合規非金融機構”。
作為懲罰，美國將對所有非合規的金融機構、非金融機構以及拒絕合作賬戶來源于美國的“可預提所得”按照30%稅率征收預提所得稅。其中，FATCA法案最有爭議也最為關鍵一點是，即使這些被扣繳人所在居民國與美國簽訂有雙邊稅收協定，美國仍會對其適用30%的預提所得稅率。
對未合規非金融機構以及拒絕合作賬戶來說，如果其最終能向美國國稅局披露相應信息并述明其身份，那么其仍將可以享受協定待遇并申請退回此前被額外預提的稅款。但是對于非合規金融機構來說，除非其最終達到合規要求，否則美國將不會退還相應稅款。
二、家族信托海外架構
（一）以龍湖地產家族信托為視角詳解家族信托海外架構
利用信托方式來解決財產繼承問題，尤其是家族企業的股權繼承和經營管理問題，在國外以及我國香港地區已是一種較為流行的選擇。以下以龍湖地產家族信托為例詳解家族信托海外架構。
中國女首富、龍湖地產主席吳亞軍與其丈夫蔡奎解除婚姻關系，但雙方并沒有股權紛爭。這是因為，吳亞軍和蔡奎在龍湖地產上市前已經設立了一套以家族信托為依托的持股架構，從而有效地解決了婚姻變故帶來的公司股權變動和經營風險。龍湖地產家族信托的運作過程：
龍湖地產于2007年12月21日在開曼群島注冊成立，并于2009年11月19日在香港聯交所主板上市。
吳氏家族信托和蔡氏家族信托于2008年6月11日正式成立，其設置過程大致如下：
吳亞軍2007年10月30日在英屬維爾京群島注冊設立了Charm Talent International Limited（以下簡稱Charm Talent），并由Charm Talent以登記持有人身份持有龍湖地產58.59%股權。蔡奎2007年9月17日在英屬維爾京群島注冊設立了Precious Full International Limited（后改名為Junson Development International Limited，以下簡稱Precious Full），并由Precious Full以登記持有人身份持有龍湖地產39.06%的股權。
2008年6月11日，吳亞軍將Charm Talent全部已發行股本轉讓給吳氏家族信托的受托人HSBC International Trustee Limited在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silver Sea Asset Limited（以下簡稱Silver Sea）。蔡奎也將Precious Full全部已發行股本轉讓給蔡氏家族信托的受托人HSBC InternationalTrustee Limited在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silver land Asset Limited（以下簡稱Silver land）。至此Silver Sea和Silver land成為龍湖地產的直接控股股東，吳亞軍和蔡奎都不再直接控制龍湖地產的股權，但通過吳氏家族信托和蔡氏家族信托分別控制龍湖地產超過45%和30%的股權。
龍湖地產家族信托的成功運作表明，信托安排有利于確定清晰的財產關系，從而防止婚姻關系變動后產生財產糾紛，而且有利于企業經營管理的持續性和穩定性。
（二）家族信托海外架構中需注意的一些問題
搭建一個家族信托海外架構需具體考慮很多具體因素，比如選擇什么人或者機構擔任受托人，以何種財產作為信托財產等。其中需要特別注意信托設立地、信托受益人、信托監察人三方面的問題。
1、設立地的選擇
選擇家族信托的設立地實際是選擇家族信托適用的法律。歐美的離岸法域以及香港財富管理中心是多數家族信托鐘愛的設立地。
開曼群島、英屬維京群島（BVI）等離岸法域是設立家族信托的首選之地，這些地區對家族信托均有相關的法律規定。
以BVI為例，《受托人法》為監管BVI信托行業的主要法案之一。委托人在設立信托時，希望受托人長期持有家族企業以達到家族財富傳承的目的，但往往不希望受托人過多干涉家族企業的運營，更不愿看到受托人出售家族企業的股權。為解決該問題，BVI頒布《維京群島特別信托法案》，規定在BVI可設立特別信托（VISTA信托），即某公司股東若用其股權設立信托，受托人不享有管理該信托財產的權利，而是由公司的原股東及董事管理。2013年BVI針對以上兩部法案進行了修訂和完善，使得BVI的信托產品對家族企業來說更具有吸引力。
在法律適用上，BVI的信托業務受到多個區域法律的管轄，這就需要通過制定法律來解決法律適用沖突的問題。《受托人法》中包括十分詳盡的法律適用規則，對家族信托的設立以及可能會出現的訴訟等問題提供了明確的法律適用依據。
2、信托受益人的指定
信托受益人是信托關系中不可缺少的當事人之一，原則上是由委托人指定第三人或其自身為信托受益人。
以英屬維京群島為例，在BVI設立信托，信托受益人可以是自然人、法人或者其他法律組織。為了使私人信托有效成立，必須有確定的或者可以確定的信托受益人。委托人除可以指定第三人為信托受益人外，委托人自身也可以是信托受益人。在信托生效的時候，信托受益人不一定存在，但必須指明具體的受益對象，或者明確受益對象的范圍，從而使受托人能夠確定任何一個特定的人是不是信托受益人。因此，可以指定將來要出生的嬰兒為信托受益人而設立家族信托，也可以指定將來要成立的法人為信托受益人而設立信托。
3、信托監察人的選任
信托監察人是指根據委托人在信托行為中的指定而承擔維護受益人利益之職責的人。
以開曼群島為例，監察人享有的權利可以包括：（1）監管受托人管理委托人財產的行為；（2）查閱受托人的會計賬簿；（3）通過對受托人日常行為的監管，確定委托人向受托人交付的報酬金額是否合理；（4）撤換受托人并指定新的受托人；（5）終止信托等。在實際監管業務中，監察人未必享有以上所有權利，也有可能享受更廣維度的權利，而這主要取決于委托人在簽訂信托合同時是如何對監察人的權利進行約定的。
三、FATCA法案對家族信托海外架構的影響
根據FATCA，海外金融機構須與美國稅務局（IRS）簽訂協議，承諾識別其美國賬戶持有人，并向IRS披露其資料，如有關賬戶持有人拒絕披露賬戶資料，金融機構便須預扣稅款或取消其賬戶。不在豁免范圍但拒絕簽訂協議的海外金融機構，須就其來自美國的所有“可預扣付款”（目前包括股息、利息和某些衍生工具付款）扣除30%的懲罰性預扣稅。
今年6月24日，美國與中國就FATCA達成實質上的《跨政府協議》（下稱“《協議》”），截至7月1日，全球范圍內，與中國一樣簽署模式1實質性《協議》的國家（或地區）已經達52個。此外，還有34個國家（或地區）及5個國家（或地區）分別簽署模式1和模式2《協議》，8個國家（或地區）簽署模式2實質性《協議》。在模式1之下，簽約國的金融機構會向當地相關主管當局匯報美國人的賬戶資料，再由當地相關主管當局把資料送交IRS。選擇此模式簽署協議的國家包括澳大利亞、加拿大、法國等34個國家或地區。在模式2之下，相關金融機構則就披露帳戶資料一事先征求美國客戶同意，然后再向IRS匯報其稅務資料。瑞士、百慕大、日本等5個國家（或地區）均在此列。在模式2下，如果金融機構的美國客戶拒絕向IRS披露其帳戶資料，有關機構需披露的信息范圍則縮窄至包括相關賬戶的余額、收支總額及數量的綜合資料。
常見的“避稅天堂”——BVI、開曼、澤西島、瑞士、百慕大均已與美國達成協議，提交美國客戶的賬戶信息。以BVI與美國簽訂的《協議》內容為例，提交的信息包括：賬戶持有者的姓名、地址、納稅人識別號；賬號；BVI有關金融機構的名稱及識別碼；年末或申報期末有關賬戶余額；保管賬戶的利息、分紅及其他資產收益總額，房產銷售及贖回收益或損失金額；儲蓄賬戶的利息總額等。
一旦符合FATCA認定的“美國人”，無論你的賬戶是在中國、英國、法國，還是在BVI、開曼、澤西島等離岸低稅率地區，可能都將逃不出IRS的監控范圍。
過去，美國一直是移民熱選地，盡管全球資產征稅早已為人所知，但曾有一些高凈值人士認為，借著注重隱私保護的離岸架構，持有美國綠卡或國籍，將資產藏匿于離岸地可以有效的降低美國稅負。然而7月1日，美國《海外賬戶納稅法案》（FATCA）正式生效，影響到的除了持有美國籍或美國綠卡的美國公民或居民，還包括同美國稅務居民相關的各類金融機構、公司、信托等。只要被認定為美國納稅人，就很難逃離美國稅務機關的監管了。
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如果信托沒有美國受益人，那么這個信托沒有附加納稅義務，但同時要確定這個信托根據FATCA屬于哪一種。
有兩種情況，第一種是信托會被算作Foreign Financial Institution (FFI)。FFI信托需要獲得專門的號碼叫做Global Intermediary Identification number (GIIN)。注冊由受托人辦理。辦理這個號碼的目的在于提交美國受益人相關的報告。如果信托沒有美國受益人，個別國家信托提交零報告或什么都不提交，與美國相關的協定另有規定除外。另外，受托人必須制定并實施一定的KYC措施以便在信托受益人中發現美國人。
如果信托屬于Non-Financial Foreign Entity，不需要辦理GIIN號碼，需要通知銀行信托身份即可。
有兩種情況，第一種是信托會被算作Foreign Financial Institution (FFI)。FFI信托需要獲得專門的號碼叫做Global Intermediary Identification number (GIIN)。注冊由受托人辦理。辦理這個號碼的目的在于提交美國受益人相關的報告。如果信托沒有美國受益人，個別國家信托提交零報告或什么都不提交，與美國相關的協定另有規定除外。另外，受托人必須制定并實施一定的KYC措施以便在信托受益人中發現美國人。
如果信托屬于Non-Financial Foreign Entity，不需要辦理GIIN號碼，需要通知銀行信托身份即可。