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可以。關(guān)于返程投資，推薦樓主讀一下下文：
為了促進跨境投資便利化，國家外匯管理局（下稱“外管局”）于2014年7月14日發(fā)布了《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號，下稱“37號文”），同時廢止了2005年11月1日實施的《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2005]75號，下稱“75號文”），并就涉及返程投資外匯登記的相關(guān)問題進行了重新梳理和規(guī)范。
37號文清晰地反映了外管局對待返程投資的最新監(jiān)管思路，即“跨境流出按對外直接投資（ODI）管理，跨境流入按境內(nèi)直接投資（FDI）管理”，并以此為基礎(chǔ)重新界定境內(nèi)居民返程投資外匯管理的尺度及范圍。由于返程投資外匯登記一直是國內(nèi)民營企業(yè)境外私募融資及海外紅籌上市的熱點和難點之一，37號文一經(jīng)頒布就引起了業(yè)界的密切關(guān)注，其也勢必對境內(nèi)民營企業(yè)、海外私募基金及中介機構(gòu)有關(guān)的服務(wù)產(chǎn)生重要的影響。以下是值得關(guān)注的37號文的主要特點：
一、監(jiān)管范圍的拓展
37號文對75號文項下與境內(nèi)居民返程投資相關(guān)的概念的定義進行了拓展，主要內(nèi)容如下：
1. 關(guān)于特殊目的公司
75號文下，特殊目的公司的定義為“境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”
37號文下，特殊目的公司被定義為“境內(nèi)居民（含境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人）以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”
37號文對特殊目的公司的最新定義拓展了境內(nèi)居民設(shè)立特殊目的公司的“目的”，即由原先的“股權(quán)融資”擴展至“投融資”。這一變化，不僅擴大了特殊目的公司的認定范圍，更具突破意義的是，其還增加了“投資”的內(nèi)容。
在37號文出臺前，除了75號文下的特殊目的公司，由于缺乏明確的操作細則，各地外匯管理部門在實踐中并不受理境內(nèi)自然人境外投資的外匯登記申請。在此情形下，境內(nèi)自然人通常需要通過設(shè)立一家境內(nèi)持股公司，再安排其在境外設(shè)立投資主體的方式實現(xiàn)境外投資，并以該等境內(nèi)持股公司的名義完成相關(guān)外匯登記。由于37號文下的特殊目的公司還包括了以投資為目的的公司，從字面上理解，境內(nèi)自然人似乎無需設(shè)立境內(nèi)持股公司，即可在境外設(shè)立特殊目的公司并直接辦理境外投資外匯登記手續(xù)。
此外，75號文的立法核心理念是“境內(nèi)權(quán)益、境外融資”，而37號文則擴大了境內(nèi)居民可注入特殊目的公司的資產(chǎn)范圍，即境內(nèi)居民不僅可以“境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益”，亦可以其合法持有的“境外資產(chǎn)或權(quán)益”設(shè)立特殊目的公司。
2. 返程投資
在75號文中，“返程投資”一詞是指“境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，包括但不限于以下方式：購買或置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)、在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)及通過該企業(yè)購買或協(xié)議控制境內(nèi)資產(chǎn)、協(xié)議購買境內(nèi)資產(chǎn)及以該項資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)、向境內(nèi)企業(yè)增資。”
37號文則將“返程投資”一詞定義為“境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，即通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。”
相比75號文，37號文正式將境內(nèi)居民返程“新設(shè)”外商投資企業(yè)規(guī)定為返程投資行為的一種，將其與返程并購行為納入相同的監(jiān)管體系。
如前文所述，75號文的立法核心理念是“境內(nèi)權(quán)益境外融資”，換言之，境內(nèi)居民已在國內(nèi)擁有境內(nèi)權(quán)益是辦理75號文登記的先決條件。37號文出臺前，業(yè)內(nèi)通常認為,境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司新設(shè)外商投資企業(yè)，不屬于75號文規(guī)定的“返程投資”的范疇，該等架構(gòu)很難在各地外匯管理部門辦理75號文登記[1]。因此，在這一點上，相比75號文，37號文將“新設(shè)”納入監(jiān)管范圍后，境內(nèi)居民可以辦理外匯登記的范圍似乎有所擴大。該等調(diào)整可能體現(xiàn)了外管局事中、事后監(jiān)管的外匯風險防控的理念。然而，關(guān)于返程新設(shè)外匯登記具體如何操作，還有待實踐檢驗。
3. 境內(nèi)居民參與特殊目的公司上市前股權(quán)激勵計劃
37號文首次對與特殊目的公司上市前的股權(quán)激勵計劃相關(guān)的外匯登記程序作出了明確規(guī)定。據(jù)此，特殊目的公司在上市前以其股權(quán)或期權(quán)等為標的，對其直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及員工進行股權(quán)激勵的，相關(guān)境內(nèi)居民個人在行權(quán)前可在外管局辦理登記手續(xù)。
由于《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2012]7號）僅適用于境內(nèi)居民參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃的情形，實踐中，有些地方的外管局認為，即使境外公司在上市前制訂了股權(quán)激勵方案，但行權(quán)必須要在上市后才能辦理，此等實踐操作使得境內(nèi)居民參與境外注冊的非上市公司的股權(quán)/期權(quán)激勵計劃長期處于無法實際辦理外匯登記的“尷尬”狀態(tài)。37號文的出臺彌補了這一立法和監(jiān)管空白,使得企業(yè)辦理上市前的股權(quán)激勵計劃的外匯登記變得有章可循。
二、監(jiān)管尺度的放寬
在拓展監(jiān)管范圍的同時，37號文對于境內(nèi)居民返程投資外匯登記手續(xù)和資金往來方面大幅放松了限制，為跨境投資手續(xù)的便利提供了外匯管理法規(guī)方面的重要支持。主要體現(xiàn)在如下幾個方面：
1. 允許境內(nèi)居民對特殊目的公司提供資金
根據(jù)37號文，境內(nèi)居民直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)，可在真實、合理需求的基礎(chǔ)上按現(xiàn)行規(guī)定向其已登記的特殊目的公司放款。從立法初衷看，其與外管局《關(guān)于進一步改進和調(diào)整資本項目外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2014]2號）中關(guān)于允許境內(nèi)企業(yè)向境外與其具有股權(quán)關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)放款的規(guī)定相一致，旨在幫助特殊目的公司得到來自境內(nèi)居民的資金支持，有利于其拓寬資金流出渠道。
2. 取消外匯收入限期調(diào)回境內(nèi)的要求
根據(jù)75號文的規(guī)定，境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動外匯收入應(yīng)于獲得之日起180日內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。37號文取消了將境內(nèi)居民境外取得的外匯收入在180天調(diào)回境內(nèi)的要求，從而與其上位法規(guī)《外匯管理條例》（國務(wù)院第532號令）就此問題作出的修改保持一致。
值得注意的是，37號文規(guī)定，境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利調(diào)回境內(nèi)的，應(yīng)按照經(jīng)常項目外匯管理規(guī)定辦理；資本變動外匯收入調(diào)回境內(nèi)的，應(yīng)按照資本項目外匯管理規(guī)定辦理。這表明，雖然境外外匯收入限期調(diào)回境內(nèi)的要求已被取消，外管部門仍需對外匯的進出境進行監(jiān)管。盡管如此，這一舉措無疑給了特殊目的公司調(diào)撥和使用自身合法取得的收入更大的自由度。
3. “變更登記”時間要求放寬
37號文規(guī)定，已登記境外特殊目的公司發(fā)生境內(nèi)居民個人股東、名稱、經(jīng)營期限等基本信息變更，或發(fā)生境內(nèi)居民個人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立等重要事項變更后，應(yīng)及時到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。
就上述變更登記的時間，37號文僅要求境內(nèi)居民應(yīng)“及時”辦理變更登記，不再適用75號文限定的30天。這一點，沿襲了外管局在75號文之后頒布的一系列實施細則中所體現(xiàn)的立法精神。
另外，變更登記的范圍被縮小至與境內(nèi)居民個人有關(guān)的信息變更和境內(nèi)居民個人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換等事項，從字面上理解，境外特殊目的公司的變化如不涉及境內(nèi)居民個人股東的，則無需辦理變更登記。對于新設(shè)境外架構(gòu)在境外融資的項目，有可能只需在境外公司設(shè)立后、融資完成前進行一次登記即可，而無需再執(zhí)行75號文項下之預(yù)登記和變更登記兩次登記手續(xù)。37號文的這一變化，將在很大程度上縮短通過境外結(jié)構(gòu)進行私募融資項目的交易時間。
4.登記內(nèi)容簡化
由于實踐中境內(nèi)居民搭建的境外融資架構(gòu)通常包括三、四層境外持股公司，之前境內(nèi)居民辦理75號文登記時，需要報送包括融資意向書在內(nèi)的全套境外融資文件，使得每一層持股公司的詳細信息及融資交易都受到審查。
根據(jù)37號文所附的操作指引，外管局就此問題的審核原則已調(diào)整為“境內(nèi)居民個人只為直接設(shè)立或控制的（第一層）特殊目的公司辦理登記。”另外，37號文所附操作指引中的審核文件亦不再要求境內(nèi)居民提供境外融資商業(yè)計劃書。這些新的規(guī)定大大簡化了登記申報的手續(xù)和內(nèi)容。
5. 外匯登記和行業(yè)主管部門審批的區(qū)分
37號特別“聲明”，境外特殊目的公司登記不具有證明其投融資行為已符合行業(yè)主管部門合法合規(guī)的效力。該聲明是外管局對其職責以及37號文項下外匯登記證明效力的限定，即外管局將不再審核除外匯管理合規(guī)性以外其他方面的合規(guī)性。因此，37號文登記并不在任何意義上豁免企業(yè)需要取得行業(yè)主管部門審批或向其備案的義務(wù)（如適用）。
三、37號文對境外私募及上市的影響
由于75號文將返程投資外匯管理納入了外匯監(jiān)管的范圍，該文自2005年頒布以來就一直是民營企業(yè)海外私募融資及上市重點關(guān)注的問題之一。然而，令人遺憾的是，由于75號文的部分條款的含義較為模糊，加之各地外管局對于75號文條文的理解和執(zhí)行尺度不一，使75號文登記在某種程度上成為民營企業(yè)進入海外資本市場的“攔路虎”，其不僅增加了所涉企業(yè)的合規(guī)成本，也從反面助長了各種“翻墻”行為，其立法效益飽受業(yè)界詬病。37號文正是在這種背景下應(yīng)運而生，37號文的生效和實施亦將對民營企業(yè)的海外融資和紅籌上市產(chǎn)生重大的影響,其主要體現(xiàn)在如下幾個方面：
1.登記更便利
37號文對登記內(nèi)容進行了大幅簡化（如：只對境內(nèi)居民控制的第一層特殊目的公司進行登記、不再要求提供與投資機構(gòu)簽署的融資意向書、不再審核外匯返程投資是否需要其他主管部門批準等），在操作規(guī)程中對于外管局的審核尺度也提供了更清晰和更具操作性的標準和要求。這些變化將有助于限制地方外管局的自由裁量權(quán)，扭轉(zhuǎn)各地執(zhí)法尺度寬嚴不一的局面，使得辦理外匯登記的時限及結(jié)果更加可預(yù)期。
2.“翻墻”更困難
37號文通過拓展“特殊目的公司”、“返程投資”等定義、增加特殊目的公司上市前股權(quán)激勵的外匯登記程序等安排，把目前市場上比較流行的設(shè)立海外信托、狹義解釋“股權(quán)融資”等規(guī)避75號文登記的手段納入到了外管局的監(jiān)管范圍。按照37號文的規(guī)定，境內(nèi)居民通過其擁有或控制的以投融資為目的的特殊目的公司返程投資，都需要辦理返程投資外匯登記；公司高管和員工在特殊目的公司上市前行權(quán)，也需要辦理返程投資外匯登記。這些規(guī)定將大大限縮灰色操作的空間。
3.違規(guī)成本更高
根據(jù)37號文的規(guī)定，境內(nèi)居民在37號文頒布之前，以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益已向特殊目的公司出資但未按規(guī)定辦理境外投資外匯登記的，境內(nèi)居民應(yīng)向外匯局出具說明函說明理由。外匯局根據(jù)合法性、合理性等原則辦理補登記，對涉嫌違反外匯管理規(guī)定的，依法進行行政處罰。關(guān)于“先處罰、后補辦”原則，并非37號文的首創(chuàng)，此前已體現(xiàn)在外管局在75號文之后頒布的一系列實施細則中。
37號文第15條，不惜重墨詳細列舉了違反該通知的各種行為將受到的《外匯管理條例》設(shè)定的處罰。按照37號文所揭示的國家外管局弱化事前審批、強化事中事后監(jiān)管的思路，在新規(guī)則大幅放松登記條件的情況下，如果境內(nèi)居民仍不按37號文的要求辦理返程投資外匯登記，其受處罰的概率和行政處罰的幅度將有可能大幅提高。
值得注意的是，在界定“返程投資”時，75號文明確涵蓋了“協(xié)議控制”，但各地外管局過去在辦理涉及VIE結(jié)構(gòu)的境內(nèi)居民境外融資的外匯登記時存成不同的監(jiān)管尺度，尤其在是否要求申請人如實、全面披露VIE結(jié)構(gòu)方面存在不同的實踐。37號所述的“取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為”沒有明確涵蓋“協(xié)議控制”，將來境內(nèi)居民在申請辦理涉及VIE結(jié)構(gòu)的外匯登記時，是否能全面披露VIE結(jié)構(gòu)并順利獲得登記還有待實踐檢驗。37號文也沒有排除2006年商務(wù)部等六部委聯(lián)合頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（下稱“10號令”）的效力。 10號令所設(shè)定的“境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批”這一要求，因為8年來商務(wù)部鮮有批準關(guān)聯(lián)并購的先例，故成為試圖通過“關(guān)聯(lián)并購”在境外設(shè)立特殊目的公司并在境外融資企業(yè)的不可逾越的屏障。境內(nèi)居民（含境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人）以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的“特殊目的公司”的過程本身是一個“關(guān)聯(lián)并購”的過程。如果10號令的限定依然存在，37號文預(yù)期的登記對有意進行境外融資的企業(yè)而言并沒有什么“實惠”。因此，37號文是否還有實施細則“拾遺補缺”，外管局是否已與商務(wù)部就前述“關(guān)聯(lián)并購”問題達成一致，或者說37號文的頒布是否預(yù)示著商務(wù)部對于關(guān)聯(lián)并購的審批要求和實踐亦將發(fā)生變化，值得各方關(guān)注。
為了促進跨境投資便利化，國家外匯管理局（下稱“外管局”）于2014年7月14日發(fā)布了《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號，下稱“37號文”），同時廢止了2005年11月1日實施的《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2005]75號，下稱“75號文”），并就涉及返程投資外匯登記的相關(guān)問題進行了重新梳理和規(guī)范。
37號文清晰地反映了外管局對待返程投資的最新監(jiān)管思路，即“跨境流出按對外直接投資（ODI）管理，跨境流入按境內(nèi)直接投資（FDI）管理”，并以此為基礎(chǔ)重新界定境內(nèi)居民返程投資外匯管理的尺度及范圍。由于返程投資外匯登記一直是國內(nèi)民營企業(yè)境外私募融資及海外紅籌上市的熱點和難點之一，37號文一經(jīng)頒布就引起了業(yè)界的密切關(guān)注，其也勢必對境內(nèi)民營企業(yè)、海外私募基金及中介機構(gòu)有關(guān)的服務(wù)產(chǎn)生重要的影響。以下是值得關(guān)注的37號文的主要特點：
一、監(jiān)管范圍的拓展
37號文對75號文項下與境內(nèi)居民返程投資相關(guān)的概念的定義進行了拓展，主要內(nèi)容如下：
1. 關(guān)于特殊目的公司
75號文下，特殊目的公司的定義為“境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”
37號文下，特殊目的公司被定義為“境內(nèi)居民（含境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人）以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”
37號文對特殊目的公司的最新定義拓展了境內(nèi)居民設(shè)立特殊目的公司的“目的”，即由原先的“股權(quán)融資”擴展至“投融資”。這一變化，不僅擴大了特殊目的公司的認定范圍，更具突破意義的是，其還增加了“投資”的內(nèi)容。
在37號文出臺前，除了75號文下的特殊目的公司，由于缺乏明確的操作細則，各地外匯管理部門在實踐中并不受理境內(nèi)自然人境外投資的外匯登記申請。在此情形下，境內(nèi)自然人通常需要通過設(shè)立一家境內(nèi)持股公司，再安排其在境外設(shè)立投資主體的方式實現(xiàn)境外投資，并以該等境內(nèi)持股公司的名義完成相關(guān)外匯登記。由于37號文下的特殊目的公司還包括了以投資為目的的公司，從字面上理解，境內(nèi)自然人似乎無需設(shè)立境內(nèi)持股公司，即可在境外設(shè)立特殊目的公司并直接辦理境外投資外匯登記手續(xù)。
此外，75號文的立法核心理念是“境內(nèi)權(quán)益、境外融資”，而37號文則擴大了境內(nèi)居民可注入特殊目的公司的資產(chǎn)范圍，即境內(nèi)居民不僅可以“境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益”，亦可以其合法持有的“境外資產(chǎn)或權(quán)益”設(shè)立特殊目的公司。
2. 返程投資
在75號文中，“返程投資”一詞是指“境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，包括但不限于以下方式：購買或置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)、在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)及通過該企業(yè)購買或協(xié)議控制境內(nèi)資產(chǎn)、協(xié)議購買境內(nèi)資產(chǎn)及以該項資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)、向境內(nèi)企業(yè)增資。”
37號文則將“返程投資”一詞定義為“境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，即通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。”
相比75號文，37號文正式將境內(nèi)居民返程“新設(shè)”外商投資企業(yè)規(guī)定為返程投資行為的一種，將其與返程并購行為納入相同的監(jiān)管體系。
如前文所述，75號文的立法核心理念是“境內(nèi)權(quán)益境外融資”，換言之，境內(nèi)居民已在國內(nèi)擁有境內(nèi)權(quán)益是辦理75號文登記的先決條件。37號文出臺前，業(yè)內(nèi)通常認為,境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司新設(shè)外商投資企業(yè)，不屬于75號文規(guī)定的“返程投資”的范疇，該等架構(gòu)很難在各地外匯管理部門辦理75號文登記[1]。因此，在這一點上，相比75號文，37號文將“新設(shè)”納入監(jiān)管范圍后，境內(nèi)居民可以辦理外匯登記的范圍似乎有所擴大。該等調(diào)整可能體現(xiàn)了外管局事中、事后監(jiān)管的外匯風險防控的理念。然而，關(guān)于返程新設(shè)外匯登記具體如何操作，還有待實踐檢驗。
3. 境內(nèi)居民參與特殊目的公司上市前股權(quán)激勵計劃
37號文首次對與特殊目的公司上市前的股權(quán)激勵計劃相關(guān)的外匯登記程序作出了明確規(guī)定。據(jù)此，特殊目的公司在上市前以其股權(quán)或期權(quán)等為標的，對其直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及員工進行股權(quán)激勵的，相關(guān)境內(nèi)居民個人在行權(quán)前可在外管局辦理登記手續(xù)。
由于《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2012]7號）僅適用于境內(nèi)居民參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃的情形，實踐中，有些地方的外管局認為，即使境外公司在上市前制訂了股權(quán)激勵方案，但行權(quán)必須要在上市后才能辦理，此等實踐操作使得境內(nèi)居民參與境外注冊的非上市公司的股權(quán)/期權(quán)激勵計劃長期處于無法實際辦理外匯登記的“尷尬”狀態(tài)。37號文的出臺彌補了這一立法和監(jiān)管空白,使得企業(yè)辦理上市前的股權(quán)激勵計劃的外匯登記變得有章可循。
二、監(jiān)管尺度的放寬
在拓展監(jiān)管范圍的同時，37號文對于境內(nèi)居民返程投資外匯登記手續(xù)和資金往來方面大幅放松了限制，為跨境投資手續(xù)的便利提供了外匯管理法規(guī)方面的重要支持。主要體現(xiàn)在如下幾個方面：
1. 允許境內(nèi)居民對特殊目的公司提供資金
根據(jù)37號文，境內(nèi)居民直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)，可在真實、合理需求的基礎(chǔ)上按現(xiàn)行規(guī)定向其已登記的特殊目的公司放款。從立法初衷看，其與外管局《關(guān)于進一步改進和調(diào)整資本項目外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2014]2號）中關(guān)于允許境內(nèi)企業(yè)向境外與其具有股權(quán)關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)放款的規(guī)定相一致，旨在幫助特殊目的公司得到來自境內(nèi)居民的資金支持，有利于其拓寬資金流出渠道。
2. 取消外匯收入限期調(diào)回境內(nèi)的要求
根據(jù)75號文的規(guī)定，境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動外匯收入應(yīng)于獲得之日起180日內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。37號文取消了將境內(nèi)居民境外取得的外匯收入在180天調(diào)回境內(nèi)的要求，從而與其上位法規(guī)《外匯管理條例》（國務(wù)院第532號令）就此問題作出的修改保持一致。
值得注意的是，37號文規(guī)定，境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利調(diào)回境內(nèi)的，應(yīng)按照經(jīng)常項目外匯管理規(guī)定辦理；資本變動外匯收入調(diào)回境內(nèi)的，應(yīng)按照資本項目外匯管理規(guī)定辦理。這表明，雖然境外外匯收入限期調(diào)回境內(nèi)的要求已被取消，外管部門仍需對外匯的進出境進行監(jiān)管。盡管如此，這一舉措無疑給了特殊目的公司調(diào)撥和使用自身合法取得的收入更大的自由度。
3. “變更登記”時間要求放寬
37號文規(guī)定，已登記境外特殊目的公司發(fā)生境內(nèi)居民個人股東、名稱、經(jīng)營期限等基本信息變更，或發(fā)生境內(nèi)居民個人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立等重要事項變更后，應(yīng)及時到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。
就上述變更登記的時間，37號文僅要求境內(nèi)居民應(yīng)“及時”辦理變更登記，不再適用75號文限定的30天。這一點，沿襲了外管局在75號文之后頒布的一系列實施細則中所體現(xiàn)的立法精神。
另外，變更登記的范圍被縮小至與境內(nèi)居民個人有關(guān)的信息變更和境內(nèi)居民個人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換等事項，從字面上理解，境外特殊目的公司的變化如不涉及境內(nèi)居民個人股東的，則無需辦理變更登記。對于新設(shè)境外架構(gòu)在境外融資的項目，有可能只需在境外公司設(shè)立后、融資完成前進行一次登記即可，而無需再執(zhí)行75號文項下之預(yù)登記和變更登記兩次登記手續(xù)。37號文的這一變化，將在很大程度上縮短通過境外結(jié)構(gòu)進行私募融資項目的交易時間。
4.登記內(nèi)容簡化
由于實踐中境內(nèi)居民搭建的境外融資架構(gòu)通常包括三、四層境外持股公司，之前境內(nèi)居民辦理75號文登記時，需要報送包括融資意向書在內(nèi)的全套境外融資文件，使得每一層持股公司的詳細信息及融資交易都受到審查。
根據(jù)37號文所附的操作指引，外管局就此問題的審核原則已調(diào)整為“境內(nèi)居民個人只為直接設(shè)立或控制的（第一層）特殊目的公司辦理登記。”另外，37號文所附操作指引中的審核文件亦不再要求境內(nèi)居民提供境外融資商業(yè)計劃書。這些新的規(guī)定大大簡化了登記申報的手續(xù)和內(nèi)容。
5. 外匯登記和行業(yè)主管部門審批的區(qū)分
37號特別“聲明”，境外特殊目的公司登記不具有證明其投融資行為已符合行業(yè)主管部門合法合規(guī)的效力。該聲明是外管局對其職責以及37號文項下外匯登記證明效力的限定，即外管局將不再審核除外匯管理合規(guī)性以外其他方面的合規(guī)性。因此，37號文登記并不在任何意義上豁免企業(yè)需要取得行業(yè)主管部門審批或向其備案的義務(wù)（如適用）。
三、37號文對境外私募及上市的影響
由于75號文將返程投資外匯管理納入了外匯監(jiān)管的范圍，該文自2005年頒布以來就一直是民營企業(yè)海外私募融資及上市重點關(guān)注的問題之一。然而，令人遺憾的是，由于75號文的部分條款的含義較為模糊，加之各地外管局對于75號文條文的理解和執(zhí)行尺度不一，使75號文登記在某種程度上成為民營企業(yè)進入海外資本市場的“攔路虎”，其不僅增加了所涉企業(yè)的合規(guī)成本，也從反面助長了各種“翻墻”行為，其立法效益飽受業(yè)界詬病。37號文正是在這種背景下應(yīng)運而生，37號文的生效和實施亦將對民營企業(yè)的海外融資和紅籌上市產(chǎn)生重大的影響,其主要體現(xiàn)在如下幾個方面：
1.登記更便利
37號文對登記內(nèi)容進行了大幅簡化（如：只對境內(nèi)居民控制的第一層特殊目的公司進行登記、不再要求提供與投資機構(gòu)簽署的融資意向書、不再審核外匯返程投資是否需要其他主管部門批準等），在操作規(guī)程中對于外管局的審核尺度也提供了更清晰和更具操作性的標準和要求。這些變化將有助于限制地方外管局的自由裁量權(quán)，扭轉(zhuǎn)各地執(zhí)法尺度寬嚴不一的局面，使得辦理外匯登記的時限及結(jié)果更加可預(yù)期。
2.“翻墻”更困難
37號文通過拓展“特殊目的公司”、“返程投資”等定義、增加特殊目的公司上市前股權(quán)激勵的外匯登記程序等安排，把目前市場上比較流行的設(shè)立海外信托、狹義解釋“股權(quán)融資”等規(guī)避75號文登記的手段納入到了外管局的監(jiān)管范圍。按照37號文的規(guī)定，境內(nèi)居民通過其擁有或控制的以投融資為目的的特殊目的公司返程投資，都需要辦理返程投資外匯登記；公司高管和員工在特殊目的公司上市前行權(quán)，也需要辦理返程投資外匯登記。這些規(guī)定將大大限縮灰色操作的空間。
3.違規(guī)成本更高
根據(jù)37號文的規(guī)定，境內(nèi)居民在37號文頒布之前，以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益已向特殊目的公司出資但未按規(guī)定辦理境外投資外匯登記的，境內(nèi)居民應(yīng)向外匯局出具說明函說明理由。外匯局根據(jù)合法性、合理性等原則辦理補登記，對涉嫌違反外匯管理規(guī)定的，依法進行行政處罰。關(guān)于“先處罰、后補辦”原則，并非37號文的首創(chuàng)，此前已體現(xiàn)在外管局在75號文之后頒布的一系列實施細則中。
37號文第15條，不惜重墨詳細列舉了違反該通知的各種行為將受到的《外匯管理條例》設(shè)定的處罰。按照37號文所揭示的國家外管局弱化事前審批、強化事中事后監(jiān)管的思路，在新規(guī)則大幅放松登記條件的情況下，如果境內(nèi)居民仍不按37號文的要求辦理返程投資外匯登記，其受處罰的概率和行政處罰的幅度將有可能大幅提高。
值得注意的是，在界定“返程投資”時，75號文明確涵蓋了“協(xié)議控制”，但各地外管局過去在辦理涉及VIE結(jié)構(gòu)的境內(nèi)居民境外融資的外匯登記時存成不同的監(jiān)管尺度，尤其在是否要求申請人如實、全面披露VIE結(jié)構(gòu)方面存在不同的實踐。37號所述的“取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為”沒有明確涵蓋“協(xié)議控制”，將來境內(nèi)居民在申請辦理涉及VIE結(jié)構(gòu)的外匯登記時，是否能全面披露VIE結(jié)構(gòu)并順利獲得登記還有待實踐檢驗。37號文也沒有排除2006年商務(wù)部等六部委聯(lián)合頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（下稱“10號令”）的效力。 10號令所設(shè)定的“境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批”這一要求，因為8年來商務(wù)部鮮有批準關(guān)聯(lián)并購的先例，故成為試圖通過“關(guān)聯(lián)并購”在境外設(shè)立特殊目的公司并在境外融資企業(yè)的不可逾越的屏障。境內(nèi)居民（含境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人）以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的“特殊目的公司”的過程本身是一個“關(guān)聯(lián)并購”的過程。如果10號令的限定依然存在，37號文預(yù)期的登記對有意進行境外融資的企業(yè)而言并沒有什么“實惠”。因此，37號文是否還有實施細則“拾遺補缺”，外管局是否已與商務(wù)部就前述“關(guān)聯(lián)并購”問題達成一致，或者說37號文的頒布是否預(yù)示著商務(wù)部對于關(guān)聯(lián)并購的審批要求和實踐亦將發(fā)生變化，值得各方關(guān)注。
