首先談一下142號文對紅籌架構(gòu)企業(yè)的影響。142號文要求外商投資企業(yè)結(jié)匯資金僅可用于該外資企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)業(yè)務(wù)，結(jié)匯人民幣資金不得用于股權(quán)投資或發(fā)放貸款。為有效監(jiān)管這一要求，銀行在辦理外匯資本金結(jié)匯時執(zhí)行支付結(jié)匯制，即根據(jù)外商投資企業(yè)實(shí)際的資金使用用途為企業(yè)辦理外匯資金本結(jié)匯并直接向交易對方支付。對于紅籌架構(gòu)企業(yè)而言，其主要負(fù)面影響在于：

若沒有實(shí)際資金使用需求，紅籌架構(gòu)企業(yè)需要將境外融資資金以外幣形式保留在公司賬戶，無法享受人民幣升值的商業(yè)利益；

VIE結(jié)構(gòu)企業(yè)境外融資資金無法正常結(jié)匯并提供給實(shí)際運(yùn)營主體使用；

以外資企業(yè)再投資方式搭建直接持股的紅籌架構(gòu)企業(yè)，境外融資資金無法正常結(jié)匯用于對外并購。

實(shí)踐中，為規(guī)避142號文的結(jié)匯限制，紅籌架構(gòu)企業(yè)資金本結(jié)匯時使出渾身解數(shù)，包括外保內(nèi)貸、以經(jīng)常項目名義結(jié)匯、跨境人民幣增資等方式，甚至包括提供虛假合同或發(fā)票等方式。紅籌架構(gòu)企業(yè)以這種方式結(jié)匯，一方面增加了結(jié)匯時間成本和資金成本，另一方面也增加了企業(yè)和銀行的合規(guī)風(fēng)險。

36號文對142號文的突破

與142號文相比，36號文主要的突破為：

在天津濱海新區(qū)等16個園區(qū)內(nèi)試點(diǎn)意愿結(jié)匯制，試點(diǎn)園區(qū)內(nèi)注冊成立的外商投資企業(yè)可自行將外匯資本金結(jié)成人民幣，并轉(zhuǎn)入結(jié)匯待支付賬戶接受監(jiān)管；

一般性外商投資企業(yè)（相對于投資性外商投資企業(yè)）可將資本金結(jié)匯用于股權(quán)投資。程序上，應(yīng)由被投資企業(yè)到所在地外管局辦理境內(nèi)再投資登記并開立結(jié)匯待支付賬戶，然后由投資企業(yè)將結(jié)匯后的人民幣資金從結(jié)匯待支付賬戶劃入被投資企業(yè)開立的結(jié)匯待支付賬戶中。

36號文對紅籌架構(gòu)企業(yè)的積極意義

36號文對將外商投資企業(yè)設(shè)立在試點(diǎn)園區(qū)內(nèi)的紅籌架構(gòu)企業(yè)的積極意義包括：

外商投資企業(yè)可在注冊資本金驗資到位后即選擇全額結(jié)匯，享受人民幣升值收益；

解決了外商投資企業(yè)以結(jié)匯資金在境內(nèi)新設(shè)子公司的資金支付問題。對于紅籌架構(gòu)下需要設(shè)立運(yùn)營子公司的項目，比如BOT類項目，外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯后可以用于設(shè)立各個項目子公司；

外商投資企業(yè)可以通過增資方式投資于境內(nèi)公司。紅籌架構(gòu)企業(yè)可以以增資方式收購境內(nèi)實(shí)體并實(shí)現(xiàn)對其控股，能夠在一定程度上解決搭建直接持股紅籌架構(gòu)的結(jié)匯資金支付問題。

36號文下待澄清問題及對紅籌項目的意義

但是我們也應(yīng)該冷靜看待36號文。

36號文要求結(jié)匯人民幣資金納入結(jié)匯待支付賬戶進(jìn)行監(jiān)管，銀行對結(jié)匯待支付賬戶的收入和支出的監(jiān)管原則仍然秉承142號文下的一貫原則，實(shí)質(zhì)是將監(jiān)管的環(huán)節(jié)從原來的外匯資本金結(jié)匯環(huán)節(jié)延伸到了結(jié)匯后的人民幣資金使用環(huán)節(jié)，銀行在審核結(jié)匯人民幣資金對外支付時需要履行“了解客戶”、“了解業(yè)務(wù)”、“盡職審查”等原則。

就監(jiān)管尺度，36號文要求在外商投資企業(yè)對外投資前，被投資企業(yè)應(yīng)到外管局辦理再投資登記和開立結(jié)匯待支付賬戶，而并非將該權(quán)限下放至銀行辦理。此時，外管局對被投資項目如何進(jìn)行審核就變得至關(guān)重要，例如是否審查被投資項目的經(jīng)營范圍、審批時限是多長、試點(diǎn)期間其允許的對外股權(quán)投資金額是否有上限等，還需要實(shí)踐去檢驗。

對于紅籌架構(gòu)企業(yè)，尚需明確的方面包括：

以外資企業(yè)再投資方式搭建直接持股的紅籌架構(gòu)時，很多情況是收購原有境內(nèi)企業(yè)股權(quán)。就該等老股轉(zhuǎn)讓行為，原有股東需要開立資產(chǎn)變現(xiàn)賬戶，36號文僅對資產(chǎn)變現(xiàn)賬戶如何管理設(shè)定了籠統(tǒng)的原則，能否以收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)為理由進(jìn)行結(jié)匯及具體如何操作尚不明確。

36號文仍規(guī)定資本金結(jié)匯資金不得用于發(fā)放人民幣貸款。就VIE結(jié)構(gòu)的紅籌項目，外商投資企業(yè)仍然無法通過合規(guī)途徑將結(jié)匯所得人民幣資金提供給運(yùn)營實(shí)體使用。即使VIE結(jié)構(gòu)中的外資企業(yè)以設(shè)立子公司的方式完成結(jié)匯，結(jié)匯后存放于結(jié)匯待支付賬戶中的人民幣資金仍適用142號文項下的支付結(jié)匯制，無法直接用于發(fā)放人民幣貸款給運(yùn)營實(shí)體。

從上述分析來看，36號文有利于解決外商投資企業(yè)在境內(nèi)真實(shí)投資的結(jié)匯問題，有利于直接持股紅籌架構(gòu)企業(yè)將融資資金結(jié)匯用于對外股權(quán)投資。總體而言，對于境內(nèi)企業(yè)利用境外融資發(fā)展業(yè)務(wù)具有積極意義，但其實(shí)際效果取決于外管局的審核原則及監(jiān)管尺度，我們也將持續(xù)追蹤該規(guī)定的落實(shí)情況。