為優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，丙公司股東會(huì)作出決議，將其持有丁公司40%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司。股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

丙公司稅務(wù)部草擬了兩種處置股權(quán)稅務(wù)籌劃方案，并委托稅務(wù)師幫助分析其方案的可行性。

兩種方案

第一種方案：通過有償轉(zhuǎn)讓，采取“兩步走”操作方式。

第一步，先提請(qǐng)股東會(huì)，對(duì)丁公司歷年累積盈余進(jìn)行分配。丙公司對(duì)丁公司初始投資成本800萬元。經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)丁公司2015年7月31日各項(xiàng)資產(chǎn)、負(fù)債評(píng)估，凈資產(chǎn)公允價(jià)值3900萬元，與賬面凈資產(chǎn)價(jià)值相等。其中，實(shí)收資本2000萬元，法定盈余公積180萬元、未分配利潤(rùn)1720萬元，應(yīng)分配股息、紅利為：1900×40%=760(萬元)。根據(jù)企業(yè)所得稅法及實(shí)施條例規(guī)定，居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，屬于免稅收入。

第二步，再轉(zhuǎn)讓。通過分配利潤(rùn)后，丙與甲商定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為：3900×40%-760=800(萬元)，與計(jì)稅成本相等，不需繳納企業(yè)所得稅。

第二種方案：劃轉(zhuǎn)方式。

由丙公司將其持有丁公司40%股權(quán)通過劃轉(zhuǎn)方式給甲公司。由于是母子公司之間的權(quán)益交易，不需確認(rèn)損益，按財(cái)稅〔2014〕109號(hào)文件和國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第40號(hào)規(guī)定，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理相關(guān)備案手續(xù)即可。

分析

第一種方案：稅務(wù)師與管理層溝通后得知，本次股息、紅利分配方案中，乙公司不參與，但保留其分配權(quán)利。另查閱丁公司資產(chǎn)負(fù)債表，稅務(wù)師發(fā)現(xiàn)“短期借款”余額3000萬元，系從A銀行借入。據(jù)了解，丁公司與A銀行建立了良好的信用關(guān)系，從未違約。近幾年來，丁公司生產(chǎn)規(guī)模不斷擴(kuò)大，所需資金均由A銀行提供，且利率與其他銀行相比，處于較低水平。但借款合同明確下列內(nèi)容：如借款人違反本規(guī)定用途，在稅前會(huì)計(jì)利潤(rùn)未用于清償借款人在該年度內(nèi)清償?shù)谋窘稹⒗⒑唾M(fèi)用或者稅前會(huì)計(jì)利潤(rùn)不足以清償下一期本金、利息和費(fèi)用時(shí)，借款人不得以任何形式向股東分配股息、紅利。據(jù)丁公司財(cái)務(wù)部經(jīng)理解釋，此條款必須遵守，否則會(huì)失信于銀行。因此，丙公司提出先分配股息、紅利后出售股權(quán)“兩步走”方案不可行，應(yīng)按轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式進(jìn)行稅務(wù)處理。

《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干問題的通知》(國(guó)稅函〔2010〕79號(hào))規(guī)定，企業(yè)在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤(rùn)等股東留存收益中按該股權(quán)所可能分配的金額。丙公司應(yīng)繳納企業(yè)所得稅=(1560-800)×25%=190(萬元)。

第二種方案：財(cái)稅〔2014〕109號(hào)文件規(guī)定，享受特殊性稅務(wù)處理是指對(duì)100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè)100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)。

本案例中，甲公司間接持有丙公司100%股權(quán)，丙公司直接持有丁公司40%的股權(quán)，通過劃轉(zhuǎn)方式給甲公司，不能直接適用財(cái)稅〔2014〕109號(hào)文件的規(guī)定。稅務(wù)師了解到，甲公司內(nèi)部之間發(fā)生股權(quán)劃轉(zhuǎn)交易后，未來5年各自仍正常開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在此前提下，稅務(wù)師建議采用“兩步走”操作步驟。

第一步，先將丙公司直接持有丁公司40%的股權(quán)，劃轉(zhuǎn)給乙公司。按國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第40號(hào)第一條第(三)款規(guī)定進(jìn)行會(huì)計(jì)處理。即100%直接控制的母子公司之間，子公司向母公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，子公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付，母公司按收回投資處理，或按接受投資處理，子公司按沖減實(shí)收資本處理。母公司應(yīng)按被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)，相應(yīng)調(diào)減持有子公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)。

第二步，再由乙公司將該股權(quán)劃轉(zhuǎn)給甲公司。這樣操作，既符合財(cái)稅〔2014〕109號(hào)文件及國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第40號(hào)要求，又能實(shí)現(xiàn)股東會(huì)提出的優(yōu)化股權(quán)目標(biāo)。

因此，丙公司采納了稅務(wù)師提出的第二種股權(quán)劃轉(zhuǎn)方案。

點(diǎn)評(píng)

關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅特殊性稅務(wù)處理問題，《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財(cái)稅〔2009〕59號(hào))、《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法〉的公告》(國(guó)家稅務(wù)總局公告2010年第4號(hào))、《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》(國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第48號(hào))、財(cái)稅〔2014〕109號(hào)及國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第40號(hào)等文件都作了相應(yīng)規(guī)定，重組企業(yè)唯有嚴(yán)格對(duì)照?qǐng)?zhí)行才能實(shí)現(xiàn)預(yù)期的重組目的。

縱觀丙公司處置股權(quán)稅務(wù)籌劃兩種方案，我們可得到以下啟發(fā)：

1.稅務(wù)籌劃應(yīng)兼顧各方利益，不能“一廂情愿”。丙公司提出先分配股息、紅利后轉(zhuǎn)讓方案，從稅收政策層面無障礙，但要充分考慮丁公司的實(shí)際情況。如果丁公司資金充裕，無銀行借款或借款合同中未明確特殊情形下不能分配股息、紅利條款，通過“兩步走”方式操作是可行的。

2.準(zhǔn)確理解稅法精神實(shí)質(zhì)。稅務(wù)籌劃的前提是在準(zhǔn)確把握稅收政策基礎(chǔ)上開展的，否則引發(fā)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。如按丙公司最初提出的第二種稅務(wù)籌劃草案實(shí)施，在以后的執(zhí)法檢查中，極有可能被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為丙公司以其持有丁公司的股權(quán)對(duì)甲公司投資。應(yīng)按《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》(財(cái)稅〔2014〕116號(hào))、《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅有關(guān)征管問題的公告》(國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第33號(hào))相關(guān)規(guī)定，確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，存在補(bǔ)繳稅款、加收滯納金和稅收罰款的稅收風(fēng)險(xiǎn)。